Uitspraak
beschikking
___________________________________________________________________
GERECHTSHOF AMSTERDAM
ONDERNEMINGSKAMER
zaaknummer: 200.310.047/01 OK
beschikking van de Ondernemingskamer van 9 oktober 2023
inzake
de vennootschap opgericht naar Frans recht
KIMA VENTURES SAS,
gevestigd te Parijs,
VERZOEKSTER,
advocaten:
mrs. A.F.J.A. Leijten,
B.J.G. Sapen
K.H.M. de Roo, allen kantoorhoudende te Amsterdam,
mrs. A.F.J.A. Leijten,
B.J.G. Sapen
K.H.M. de Roo, allen kantoorhoudende te Amsterdam,
t e g e n
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
FREEDOM REGISTRY B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
VERWEERSTER,
niet verschenen,
e n t e g e n
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
BITSAFE B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
BELANGHEBBENDE,
advocaten:
mrs. M. Deckers,
J. van Borssum Waalkesen
J. van Dam, allen kantoorhoudende te Amsterdam.
mrs. M. Deckers,
J. van Borssum Waalkesen
J. van Dam, allen kantoorhoudende te Amsterdam.
Hierna zullen partijen en andere (rechts)personen (ook) als volgt worden aangeduid:
- verzoekster als Kima;
- verweerster als Freedom;
- belanghebbende als Bitsafe.
1.Het verloop van het geding
1.1
Voor het verloop van het geding verwijst de Ondernemingskamer naar haar beschikkingen van 17 en 18 oktober en 20 december 2022 in deze zaak.
1.2
Bij die beschikkingen heeft de Ondernemingskamer – voor zover thans van belang – een onderzoek bevolen naar het beleid en de gang van zaken van Freedom over de periode vanaf 26 juni 2013 en mr. De Coninck-Smolders (hierna: de onderzoeker) benoemd om het onderzoek te verrichten.
1.3
In de beschikking van 20 december 2022 heeft de Ondernemingskamer het bedrag dat het onderzoek ten hoogste mag kosten nog vastgesteld op € 43.250, waarbij de Ondernemingskamer heeft bepaald dat de kosten voor rekening van Freedom komen maar gelet op de financiële situatie van Freedom beide aandeelhouders de kosten van het onderzoek pro rata hun aandelenbelang bij wijze van voorschot zullen moeten financieren alvorens de onderzoeker haar onderzoek start.
1.4
Bij e-mail van 26 september 2023 heeft de onderzoeker de Ondernemingskamer verzocht het bedrag dat het onderzoek maximaal mag kosten te verhogen met EUR 10.500, te vermeerderen met BTW. Partijen zijn bij e-mail van 27 september 2023 door de Ondernemingskamer in de gelegenheid gesteld zich over dat verzoek uit te laten.
1.5
Bij e-mail van 4 oktober 2023 heeft mr. Van Borssum Waalkes namens Bitsafe medegedeeld geen bezwaar te hebben tegen de verzochte verhoging van het onderzoeksbudget.
1.6
Bij e-mail van 5 oktober 2023 heeft mr. De Roo namens Kima meegedeeld geen bezwaar te hebben tegen de verhoging van het onderzoeksbudget, met dien verstande dat de verhoging geheel voor rekening van Freedom behoort te komen en een spoedige afronding van het onderzoek is geboden.
2.De gronden van de beslissing
2.1
De onderzoeker heeft door middel van een urenoverzicht de reeds gemaakte kosten onderbouwd en daarbij toegelicht te verwachten dat nog 35 uur tegen een gemiddeld uurtarief van EUR 300 exclusief btw nodig zijn voor het afronden van het onderzoeksverslag. Zo moet het onderzoeksverslag nog voor hoor- en wederhoor aan betrokkenen worden voorgelegd. De onderzoeker heeft toegelicht dat de overschrijding onder andere komt doordat de interviews aanleiding gaven tot vervolgvragen aan partijen, waardoor nieuwe informatie voor verzoeker beschikbaar kwam die zij diende te analyseren. Het heeft vervolgens veel aandacht van onderzoeker gevergd om Freedom te bewegen inzage te verstrekken in documentatie inzake bepaalde transacties.
2.2
Namens Kima is naar voren gebracht dat de verhoging van het onderzoeksbudget geheel voor rekening van Freedom behoort te komen, nu de verhoging nodig is vanwege de niet meewerkende houding van Freedom en dat de draagkracht van Freedom er niet aan in de weg staat dat zij de kosten voldoet nu Freedom kennelijk ook de kosten van andere transacties kan betalen.
2.3
Uit de toelichting van de onderzoeker begrijpt de Ondernemingskamer dat het aanvullende budget benodigd is voor de afronding van het onderzoeksverslag en dat de budgetoverschrijding voortkomt uit aanvullende werkzaamheden als gevolg van informatie die uit de interviews werd verkregen. De Ondernemingskamer stelt vast dat de onderzoeker haar verzoek afdoende heeft onderbouwd, en dat partijen geen bezwaar hebben tegen verhoging van het onderzoeksbudget. Nu het verzochte bedrag de Ondernemingskamer bovendien niet onredelijk voorkomt, zal het verzoek van de onderzoeker worden ingewilligd.
2.4
Met betrekking tot de financiering van het onderzoek heeft de Ondernemingskamer in de beschikking van 17 oktober 2022 in rov. 3.18 het volgende overwogen:
“De Ondernemingskamer zal de kosten van het onderzoek voor rekening brengen van Freedom. Bitsafe en Kima hebben beide ter zitting toegezegd bereid te zijn om voor Freedom de kosten van het onderzoek pro rata hun aandelenbelang bij wijze van voorschot te financieren, indien de vennootschap niet in staat blijkt om deze kosten te voldoen. (…)”
“De Ondernemingskamer zal de kosten van het onderzoek voor rekening brengen van Freedom. Bitsafe en Kima hebben beide ter zitting toegezegd bereid te zijn om voor Freedom de kosten van het onderzoek pro rata hun aandelenbelang bij wijze van voorschot te financieren, indien de vennootschap niet in staat blijkt om deze kosten te voldoen. (…)”
Vervolgens is in de beschikking van 20 december 2022 onder 2.3. het volgende overwogen:
“De Ondernemingskamer constateert op basis van vorenbedoelde reactie van Bitsafe dat Freedom wegens een gebrek aan liquide middelen de voorschotnota van de onderzoeker niet zal betalen, zodat beide aandeelhouders de kosten van het onderzoek pro rata hun aandelenbelang bij wijze van voorschot zullen moeten financieren alvorens de onderzoeker haar onderzoek start.”
2.5
Uit hetgeen namens Kima naar voren is gebracht kan de Ondernemingskamer niet afleiden dat de financiële situatie bij Freedom zodanig is gewijzigd dat zij de voorschotnota voor wat betreft het aanvullende budget nu wel kan dragen. Uitgangspunt is en blijft dat de kosten van het onderzoek ten laste van Freedom komen, maar de Ondernemingskamer zal ook ten aanzien van de verzochte kostenverhoging bepalen dat indien Freedom die verhoging niet kan voldoen, de beide aandeelhouders deze kosten pro rata hun aandelenbelang bij wijze van voorschot voor Freedom zullen moeten financieren alvorens de onderzoeker haar werkzaamheden zal voortzetten en afronden.
2.6
De Ondernemingskamer zal het verzoek tot kostenverhoging toewijzen zoals hierna te vermelden.
3.De beslissing
De Ondernemingskamer:
verhoogt het bedrag dat het bij de beschikking van 17 oktober 2022 bevolen onderzoek naar het beleid en de gang van zaken van Freedom Registry B.V. ten hoogste mag kosten tot EUR 53.750, de verschuldigde omzetbelasting daarin niet begrepen;
bepaalt dat de kosten van het onderzoek ten laste van Freedom Registry B.V. komen, maar dat indien Freedom Registry B.V. deze kosten niet kan voldoen, de beide aandeelhouders deze kosten pro rata hun aandelenbelang bij wijze van voorschot zullen moeten financieren alvorens de onderzoeker haar werkzaamheden zal voortzetten en afronden.
verklaart deze beschikking uitvoerbaar bij voorraad.
Deze beschikking is gegeven door mr. C.C. Meijer, voorzitter, mr. A.W.H. Vink, en mr. M.P. Nieuwe Weme, raadsheren, en W. Wind en drs. G. van Vollenhoven-Eikelenboom AAG, raden, in tegenwoordigheid van mr. S.C. Prins, griffier, en in het openbaar uitgesproken door mr. A.W.H. Vink op 9 oktober 2023.