Uitspraak
GERECHT IN EERSTE AANLEG VAN CURAÇAO
Zaaknummer: CUR202302516
Beschikking van 28 september 2023
in de zaak van
de naamloze vennootschap
DS (ANTILLES) CAPITAL MANAGEMENT N.V.,
gevestigd in Curaçao,
verzoekster,
gemachtigde: mr. B.M. Nagelmakers,
de naamloze vennootschap
DS (ANTILLES) CAPITAL MANAGEMENT N.V.,
gevestigd in Curaçao,
verzoekster,
gemachtigde: mr. B.M. Nagelmakers,
tegen
de stichting
STICHTING PARTICULIER FONDS EMMER,
STICHTING PARTICULIER FONDS EMMER,
gevestigd in Curaçao,
belanghebbende,
niet verschenen,
belanghebbende,
niet verschenen,
en
[BELANGHEBBENDE],
wonende in Curaçao,
belanghebbende,
niet verschenen.
Partijen zullen hierna DS, SPF Emmer en [belanghebbende] worden genoemd.
1.Het procesverloop
1.1.
Het procesverloop blijkt uit:
- het verzoekschrift met producties, ingediend op 11 augustus 2023,
- de mondelinge behandeling op 21 september 2023, waar is verschenen de gemachtigde van DS mr. Nagelmakers.
1.2.
De uitspraak is bepaald op vandaag.
2.De feiten
2.1.
De statuten van SPF Emmer, voor zover voor de beoordeling van belang, luiden als volgt:
1. Het bestuur van de Stichting wordt opgedragen aan een Bestuur bestaande uit tenminste één bestuurder onder toezicht van een Raad van Toezicht. […]
5. Indien te eniger tijd geen bestuurders in functie zijn, dan wel bij belet of ontstentenis van alle bestuurders en indien in de vacatures niet wordt voorzien door de Raad van Toezicht, zal de Rechter in Eerste Aanleg nieuwe bestuurders aanstellen op verzoek van de meest gerede belanghebbende partij.
Artikel 5 RAAD Pro VAN TOEZICHT
2. Voor de eerste maal worden de leden van de Raad van Toezicht aangesteld door de Oprichter. […]
6. Indien te eniger tijd geen leden van de Raad van Toezicht in functie zijn, danwel bij belet of ontstentenis van alle leden van de Raad van Toezicht, kan aan de Rechter in Eerste Aanleg om aanstelling van nieuwe leden van de Raad van Toezicht worden verzocht door een belanghebbende partij.
[…]
Tenslotte verklaarde de comparant, handelend als gemeld:
a. dat voor de eerste maal tot bestuurder van de Stichting wordt benoemd:
- de heer [belanghebbende] […]
b. dat voor de eerste maal tot lid van de raad van Toezicht wordt benoemd:
de naamloze vennootschap DS (Antilles) Capital Management N.V. […].”
De voormalige bestuurder van SPF Emmer is afgetreden. Daardoor heeft SPF Emmer geen bestuur.
Bij de oprichting van SPF Emmer is DS benoemd tot lid van de Raad van Advies van SPF Emmer. Bij het Handelsregister is DS destijds niet ingeschreven als lid van de Raad van Toezicht van SPF Emmer. Het Handelsregister is niet bereid alsnog tot die inschrijving over te gaan.
3.Het verzoek en de standpunten van partijen
3.1.
DS verzoekt:
“om bij beschikking, uitvoerbaar bij voorraad,
I. met onmiddellijke ingang de heer [belanghebbende] als bestuurder aan te stellen van de SPF Emmer; en
II. primair voor recht te verklaren dat verzoekster, de naamloze vennootschap D.S. (Antilles) Capital Managemen N.V. lid is van de Raad van Toezicht van SPF Emmer;
III. subsidiair met onmiddellijke ingang, verzoekster, de naamloze vennootschap D.S. (Antilles) Capital Managemen N.V. aan te stellen tot lid van de Raad van Toezicht van SPF Emmer;
IV. de Stichting te veroordelen in de kosten van het geding de nakosten daaronder begrepen met bepaling dat over de proceskosten wettelijke rente verschuldigd is vanaf 5 dagen na de in deze te wijzen beschikking.”
3.2.
In het licht van de feiten legt DS aan het verzoek het volgende ten grondslag. DS is belanghebbende omdat zij SPF Emmer heeft opgericht en bij de oprichting is benoemd tot lid van haar Raad van Toezicht. Dit is bij de oprichting abusievelijk niet ingeschreven in het Handelsregister. De Kamer van Koophandel wil niet tot inschrijving overgaan. De voormalige bestuurder van SPF Emmer is afgetreden, zij heeft thans geen bestuurder.
3.3.
Door de belanghebbenden is geen verweer gevoerd. De gemachtigde van DS heeft verklaard dat [belanghebbende] instemt met zijn benoeming tot bestuurder van SPF Emmer.
4.De beoordeling
het verzoek tot aanstelling van een bestuurder
4.1.
SPF Emmer heeft op dit moment geen bestuurder. Ingevolge het bepaalde in artikel 4 lid 5 van Pro de statuten van SPF Emmer is het gerecht daarom bevoegd een nieuwe bestuurder van SPF Emmer aan te stellen.
4.2.
Nu van enig bezwaar tegen de als zodanig voorgestelde heer [belanghebbende] niet is gebleken, zal het verzoek onder I worden toegewezen.
het verzoek ten aanzien van het lid van de Raad van Toezicht
4.3.
Volgens de verklaring die is opgenomen in de statuten van SPF Emmer (die aan het slot van r.o. 2.1 is geciteerd), is DS bij de oprichting van SPF Emmer tot eerste lid van haar Raad van Toezicht benoemd. Door deze benoeming is DS lid geworden van de Raad van Toezicht van SPF Emmer. Het feit dat deze benoeming bij de oprichting abusievelijk niet is ingeschreven in het Handelsregister en het feit dat de Kamer van Koophandel niet tot die inschrijving wil overgaan, kunnen daaraan niet afdoen. Een dergelijke inschrijving vormt immers geen voorwaarde voor een rechtsgeldige benoeming als lid van de Raad van Toezicht.
4.4.
Nu DS dus lid is van de Raad van Toezicht van SPF Emmer, zal de verklaring voor recht als verzocht in het verzoek onder II, worden gegeven.
proceskosten
4.5.
Het gerecht acht geen grond aanwezig voor het uitspreken van een proceskostenveroordeling.
ten slotte
4.6.
De veroordelingen in deze uitspraak gaan meteen in en kunnen ook ten uitvoer worden gelegd als een van de partijen deze beslissing voorlegt aan het Hof.
5.De beslissing
Het gerecht:
5.1.
stelt met onmiddellijke ingang de heer [belanghebbende] aan als bestuurder van de SPF Emmer;
5.2.
verklaart voor recht dat DS lid is van de Raad van Toezicht van SPF Emmer;
5.3.
verklaart deze beschikking tot zover uitvoerbaar bij voorraad;
5.4.
wijst af wat verder is verzocht.
Deze beschikking is gegeven door mr. O. Nijhuis, rechter, bijgestaan door de griffier, en in het openbaar uitgesproken.