Conclusie
12/01975
Mr. F.F. Langemeijer
23 november 2012
Conclusie inzake:
[Verzoeker]
tegen
mr. S.H.F. Hoppenbrouwers q.q.
In deze faillissementszaak heeft de rechter-commissaris aan de curator op diens verzoek goedkeuring verleend tot het aangaan van een schikking met één van de schuldeisers. Is de schuldenaar gerechtigd tot het instellen van hoger beroep tegen die beschikking?
1. De feiten en het procesverloop
1.1. In cassatie kan, zo nodig veronderstellenderwijs, worden uitgegaan van het volgende:
1.1.1. De curator in het faillissement van [A] B.V. (hierna: mr. Dekker q.q.) stelt in die hoedanigheid een vordering te hebben op verzoeker tot cassatie [verzoeker] (hierna: de schuldenaar), kort gezegd uit hoofde van bestuurdersaansprakelijkheid. In een door mr. Dekker q.q. tegen de schuldenaar en anderen aangespannen procedure heeft de rechtbank te 's-Hertogenbosch op 10 september 2008 een tussenvonnis gewezen waarin aansprakelijkheid werd aangenomen.
1.1.2. Bij vonnis van 3 december 2009 is de schuldenaar op verzoek van mr. Dekker q.q. in staat van faillissement verklaard(1). In dit faillissement is mr. S.H.F. Hoppenbrouwers benoemd tot curator. Mr. Dekker q.q. heeft zijn vordering bij mr. Hoppenbrouwers q.q. ingediend ter verificatie.
1.1.3. Bij eindvonnis van 3 november 2010 heeft de rechtbank te 's-Hertogenbosch de schuldenaar en anderen, hoofdelijk, veroordeeld tot betaling aan mr. Dekker q.q. van een schadevergoeding van € 4.345.480,-. Mr. Hoppenbrouwers q.q. heeft hoger beroep ingesteld omdat de vordering voldoening uit de boedel ten doel had (2).
1.1.4. Ter verificatievergadering van 25 januari 2011 is deze vordering van mr. Dekkers q.q. betwist, onder meer door de schuldenaar en door mr. Hoppenbrouwers q.q.
1.1.5. Mr. Hoppenbrouwers q.q. heeft zich extern laten adviseren over de kans van slagen van het door hem in te stellen hoger beroep. Naar aanleiding van het ontvangen advies heeft mr. Hoppenbrouwers q.q. op 26 januari 2012 aan de rechter-commissaris in dit faillissement verzocht hem op grond van art. 104 Fw Pro toestemming te verlenen tot het aangaan van een schikking met mr. Dekker q.q. met betrekking tot de vorderingen die voortvloeien uit het eindvonnis van 3 november 2010, waartegen het hoger beroep was gericht. De voorgestelde schikking hield voornamelijk in dat bij de afwikkeling van het faillissement de vordering van mr. Dekker q.q. uit hoofde van bestuurdersaansprakelijkheid van de schuldenaar alsnog zou worden erkend tot een bepaald percentage van het door de rechtbank op 3 november 2010 toegewezen bedrag.
1.2. De rechter-commissaris heeft - mirabile dictu - in het dictum van zijn beschikking van 7 februari 2012 mr. Hoppenbrouwers q.q. in zijn verzoek niet-ontvankelijk verklaard, althans de gevraagde goedkeuring verleend(3). Het niet-ontvankelijkheidsoordeel was gebaseerd op de overweging dat de verificatievergadering in het faillissement van de schuldenaar al had plaatsgevonden; volgens de R-C heeft art. 104 Fw Pro uitsluitend betrekking op de fase vóór insolventie. In een overweging ten overvloede verwierp de rechter-commissaris de bezwaren die de schuldenaar tegen de door de curator voorgestelde schikking had aangevoerd en overwoog hij, onder meer, dat het voeren van een kostbare appelprocedure tegen het vonnis van 3 november 2010 niet in het belang van de gezamenlijke schuldeisers is.
1.3. De schuldenaar heeft tegen deze beschikking van de rechter-commissaris hoger beroep ingesteld bij de rechtbank te 's-Hertogenbosch. Bij beschikking van 3 april 2012 heeft de rechtbank de schuldenaar in zijn hoger beroep niet-ontvankelijk verklaard omdat hij niet behoort tot de in art. 67 Fw Pro bedoelde kring van tot beroep gerechtigden (rov. 2.2 - 2.7).
1.4. Tegen deze laatste beschikking heeft de schuldenaar - tijdig(4) - beroep in cassatie ingesteld. De curator heeft het cassatieberoep tegengesproken.
2. Bespreking van het cassatiemiddel
2.1. Art. 67 lid 1 Fw Pro bepaalt, voor zover hier van belang, dat van alle beschikkingen van de rechter-commissaris gedurende vijf dagen hoger beroep op de rechtbank mogelijk is. De rechtbank beslist na verhoor of behoorlijke oproeping van de belanghebbenden. De wettekst bepaalt niet met zoveel woorden wie tot het instellen van dit beroep gerechtigd is.
2.2. Naar vaste rechtspraak, gebaseerd op de ontstaansgeschiedenis van deze bepaling, heeft niet elke belanghebbende het recht van beroep als bedoeld in dit artikel. In HR 18 april 2008 (LJN:BC5694), NJ 2008/244 werd dienaangaande overwogen:
"3.3. De onderdelen (...) stellen de vraag aan de orde of degene tegen wie de curator gemachtigd wordt een procedure aan te spannen, gerechtigd is op de voet van art. 67 lid 1 Fw Pro. hoger beroep in te stellen tegen de beschikking van de rechter-commissaris waarbij die machtiging is verleend. Bij de beantwoording van deze vraag dient tot uitgangspunt dat alleen degene die 'partij' was bij de beschikking van de rechter-commissaris het recht heeft van hoger beroep (HR 6 oktober 2006, nr. R05/137, LJN AX8295). Als 'partij' kan in ieder geval worden aangemerkt degene die, behorend tot één van de in art. 69 Fw Pro. genoemde categorieën, het tot de beschikking leidende verzoek aan de rechter-commissaris heeft gedaan (HR 22 april 2005, nr. R04/125, NJ 2005, 405). Ook kan als 'partij' worden aangemerkt degene tot wie de beschikking is gericht, zoals de curator aan wie de rechter-commissaris een bevel als bedoeld in art. 69 F. heeft gegeven.
3.4 Degene tegen wie de curator gemachtigd is een procedure aan te spannen, kan echter om die enkele reden niet als 'partij' bij de beschikking worden aangemerkt; de beschikking is immers niet door hem verzocht of tot hem gericht. Weliswaar is zijn belang direct betrokken bij de door de rechter-commissaris verleende machtiging om een procedure tegen hem te beginnen, maar zijn rechtspositie wordt op zichzelf niet aangetast door gebruikmaking door de curator van die machtiging (anders dan bijvoorbeeld het geval is voor de werknemer die blijkens de uitdrukkelijke regeling van art. 67 lid 2 mag Pro opkomen tegen een aan de curator verleende machtiging om de arbeidsovereenkomst op te zeggen). Bovendien heeft degene tegen wie met machtiging van de rechter-commissaris een procedure kan worden aangespannen, als zodanig geen belang of taak bij het toezicht op het beheer en de vereffening van de boedel, in welk kader de betrokken machtiging is gegeven. Mede in aanmerking genomen dat het faillissementsrecht gericht is op een vlotte afwikkeling van het faillissement en dat degene tegen wie de curator gemachtigd is een procedure te beginnen zijn bezwaren in die procedure naar voren kan brengen, moet dan ook worden aangenomen dat art. 67 lid 1 Fw Pro. hem niet de mogelijkheid biedt op te komen tegen de aan de curator verleende machtiging een procedure tegen hem aan te spannen."
2.3. In dit geding staat vast dat de curator, niet de schuldenaar, degene is die het inleidende verzoek aan de rechter-commissaris had gedaan. Het cassatiemiddel keert zich tegen rov. 2.2 en 2.5 - 2.7 van de bestreden beschikking. De toelichting in het cassatierekest onder 2.6 haakt aan bij de zo-even geciteerde overwegingen van de Hoge Raad. De schuldenaar wil uit deze overwegingen afleiden dat het antwoord op de vraag of aan iemand een beroepsrecht als bedoeld in art. 67 Fw Pro toekomt, ervan afhangt:
(i) of diens rechtspositie wordt aangetast door de beschikking van de R-C;
(ii) of die persoon een belang of taak heeft bij het toezicht op het beheer en de vereffening van de boedel;
(iii)of, mede gelet op het belang bij een vlotte afwikkeling van het faillissement, voor die persoon andere mogelijkheden ter beschikking staan om zijn bezwaren tegen de beslissing van de R-C naar voren te brengen.
De middelonderdelen zijn ingericht overeenkomstig deze stellingname.
2.4. De eerste klacht (cassatierekest onder 3.3) haakt aan bij het onder (ii) genoemde gezichtspunt. De klacht houdt in dat de rechtbank heeft verzuimd te onderzoeken of de schuldenaar een belang of taak heeft bij het toezicht op het beheer en de vereffening van de boedel in het kader waarvan de goedkeuring door de curator aan de R-C werd verzocht.
2.5. Voor deze ruime uitleg van het beroepsrecht valt onvoldoende steun te vinden in de geciteerde uitspraak van 18 april 2008. Integendeel, de Hoge Raad heeft daar geoordeeld dat ook indien het belang van een (rechts-)persoon is betrokken bij de beslissing van de rechter-commissaris, dat toch geen afbreuk doet aan de beperking van het beroepsrecht volgens art. 67 Fw Pro. De achter deze beperking gelegen gedachte lijkt veeleer te vinden in de aard van de beschikkingen van de rechter-commissaris: gericht op een vlotte afwikkeling van het faillissement, waarbij niet past dat beslissingen van de rechter-commissaris in hoger beroep telkens ter discussie kunnen worden gesteld door anderen dan degene die de desbetreffende beslissing had verzocht of degene tegen wie zij is gericht. Er was daarom voor de rechtbank geen reden te onderzoeken of de schuldenaar een belang of een taak had ten aanzien van het beheer van de boedel. Voor zover de schuldenaar een belang of een taak van de schuldenaar bij het toezicht op het beheer respectievelijk op de vereffening van de boedel afleidt uit de omstandigheid dat de schuldenaar op grond van art. 69 Fw Pro een verzoek tot de R-C kan richten(5), slaagt de rechtsklacht evenmin, reeds omdat hier geen verzoek van de schuldenaar ex art. 69 Fw Pro aan de orde is.
2.6. De subsidiaire motiveringsklacht (cassatierekest onder 3.4) houdt in dat, voor zover het oordeel van de rechtbank zo moet worden begrepen dat de rechtbank heeft gemeend dat de schuldenaar bij het toezicht op het beheer en de vereffening van de boedel geen belang en geen taak heeft, dit oordeel onjuist en onbegrijpelijk is. Deze voorwaardelijke klacht mist feitelijke grondslag, omdat het bestreden oordeel daarop niet berust. De kring van personen die zich op grond van art. 69 Fw Pro tot de rechter-commissaris kunnen wenden - waartoe ook de gefailleerde behoort - is niet identiek aan de kring van personen aan wie het beroepsrecht van art. 67 Fw Pro toekomt (ingeval een ander het inleidend verzoek heeft gedaan).
2.7. De tweede klacht (cassatierekest onder 3.5) haakt aan bij het onder (i) genoemde gezichtspunt. De klacht houdt in dat daar waar het hof overweegt dat de rechtspositie van de schuldenaar niet wordt aangetast door de beschikking van de rechter-commissaris (rov. 2.6), het oordeel blijk geeft van een onjuiste rechtsopvatting, althans onbegrijpelijk is in het licht van de gedingstukken. Ter toelichting wijst de schuldenaar erop dat de voorgestelde schikking ertoe zal leiden dat het oordeel over de bestuurdersaansprakelijkheid van de schuldenaar in het faillissement van [A] B.V. onherroepelijk wordt. Daarom tast de goedkeuring van de voorgestelde schikking onmiddellijk de rechtspositie van de schuldenaar aan. Deze aantasting ziet volgens de toelichting zowel op een vermogensrecht van de schuldenaar als op zijn procesrechtelijk gewaarborgde recht op een rechterlijke beslissing in twee instanties.
2.8. Ook bij de beoordeling van deze klacht geldt het uitgangspunt dat niet ieder die belang heeft bij de beslissing van de rechter-commissaris automatisch wordt gerekend tot de kring van personen die op grond van art. 67 Fw Pro gerechtigd zijn hoger beroep in te stellen bij de rechtbank. Het verzoek van de curator dat aan de rechter-commissaris ter beslissing voorlag had betrekking op de wijze waarop de boedel zou worden afgewikkeld. Zoals het hof heeft overwogen, tast de wijze waarop de boedel wordt afgewikkeld (en deze schuld met één van de schuldeisers wordt geregeld) niet zonder meer de rechtspositie van de schuldenaar aan. De verificatie van vorderingen, geregeld in art. 108 e.v. Fw, dient ertoe, bindend voor alle bij de afwikkeling van de boedel betrokken schuldeisers, de deugdelijkheid van een ingediende vordering vast te stellen. Indien de vordering deugdelijk is bevonden, kan de desbetreffende schuldeiser delen in de baten van de boedel. Mede daarom bestaat - ook voor de gefailleerde zelf (zie art. 126 Fw Pro) - de mogelijkheid de vordering te betwisten. De betwisting en de gronden waarop zij berust worden vermeld in het proces-verbaal van de verificatievergadering. Anders dan in het geval van een betwisting door de curator of door een schuldeiser -welke kan leiden tot een renvooiprocedure -, heeft de betwisting door de schuldenaar van een in het faillissement ingediende vordering tijdens het faillissement geen gevolg. De praktische betekenis van de vastlegging van een betwisting door de schuldenaar in het proces-verbaal van de verificatievergadering is, dat hiermee wordt voorkomen dat dit proces-verbaal na afloop van het faillissement een executoriale titel jegens de schuldenaar oplevert(6).
2.9. Een eventuele goedkeuring van de voorgenomen schikking tussen mr. Hoppenbrouwers q.q. en mr. Dekker q.q. tast de vermogensrechten van de schuldenaar niet verder aan dan reeds voortvloeit uit het faillissement zelf. Doordat de schuldenaar van rechtswege de beschikking en het beheer over zijn tot het faillissement behorende vermogen heeft verloren (art. 23 Fw Pro), wordt zijn rechtspositie niet wezenlijk anders indien de curator bepaalde processuele handelingen verricht of, zoals in dit geval, een schikking met één van de schuldeisers aangaat.
2.10. Voor zover tijdens de faillietverklaring aanhangige rechtsvorderingen voldoening van een verbintenis uit de boedel ten doel hebben (zoals het geval is bij de door mr. Dekker q.q. ingestelde vordering), wordt het geding na de faillietverklaring geschorst, om alleen dan voortgezet te worden indien de verificatie van de vordering betwist wordt. In dit geval wordt degene die de betwisting doet, in de plaats van de gefailleerde partij in het geding (art. 29 Fw Pro). Indien de curator het geding overneemt, is de gefailleerde daarmee buiten het geding gesteld(7). Op grond van deze regel kon mr. Hoppenbrouwers q.q. als curator hoger beroep instellen tegen het vonnis van 3 november 2011, maar kon hij ook: de vordering van mr. Dekker q.q. als juist erkennen, van hoger beroep afstand doen, een schikking met mr. Dekker q.q. treffen of de procedure in hoger beroep verliezen. In deze veronderstelde situaties heeft de uitkomst gevolgen voor de wijze waarop de vordering van mr. Dekker q.q. in de afwikkeling van het faillissement wordt betrokken en voor het antwoord op de vraag of mr. Dekker q.q. als één van de schuldeisers kan meedelen bij een eventuele uitkering in het faillissement van de schuldenaar. Het is waar, dat de schuldenaar door de overname van het geding door mr. Hoppenbrouwers q.q. niet de mogelijkheid heeft in twee instanties te procederen over de door mr. Dekker q.q. tegen hem ingediende vordering. Dat staat echter los van de vraag of hij op grond van art. 67 Fw Pro gerechtigd is hoger beroep in te stellen tegen de goedkeuringsbeslissing van de rechter-commissaris: ook ingeval de goedkeuring geweigerd wordt, blijft een feit dat de curator als procespartij in hoger beroep optrad in de aansprakelijkheidsprocedure. Aan de vraag of het aansprakelijkheidsoordeel in het vonnis van de rechtbank als gezag van gewijsde hebbend aan de schuldenaar kan worden tegengeworpen indien hij na de algehele afwikkeling van het faillissement ter zake van deze aansprakelijkheid alsnog in rechte zou worden aangesproken(8), is de rechtbank niet toegekomen en behoefde zij niet toe te komen.
2.11. In HR 23 september 2011 (LJN:BQ8092), NJ 2012, 376, reeds aangehaald, werd overwogen:
"3.4 Het stelsel van de Faillissementswet houdt, voor zover hier van belang, het volgende in. Vorderingen die voldoening van een verbintenis uit de boedel ten doel hebben, kunnen gedurende het faillissement op geen andere wijze worden ingesteld dan door aanmelding ter verificatie (art. 26 Fw Pro.). Zij kunnen worden betwist door de curator en door de andere schuldeisers (art. 112 en Pro 119 lid 1 Fw.). Worden zij betwist, dan volgt verwijzing naar de rechtbank op de voet van art. 122 lid 1 Fw Pro. In de hiermee aanhangig gemaakte procedure staat de schuldeiser wiens vordering betwist wordt, tegenover de curator en/of andere schuldeiser(s) die de betwisting doen, als wederpartij.
De regel van art. 26 Fw Pro. geldt ook als de vordering die voldoening van een verbintenis uit de boedel ten doel heeft, ten tijde van de faillietverklaring al in een geding aan de rechter is voorgelegd. Het geding wordt dan geschorst, om alleen te worden voortgezet indien de verificatie van de vordering wordt betwist (art. 29 Fw Pro.). In dat laatste geval vindt volgens art. 122 lid 1 Fw Pro. geen verwijzing plaats, omdat het geding al aanhangig is.
Op grond van art. 29 Fw Pro. wordt in dat geval het geding tegen de betrokken schuldeiser voortgezet door degenen die de betwisting doen, dus de curator en/of een of meer van de andere schuldeisers. Deze neemt of nemen het geding over als wederpartij van de betrokken schuldeiser.
Een uitzondering op de schorsing van art. 29 Fw Pro. geldt wanneer vóór de faillietverklaring de stukken van het geding al aan de rechter zijn overgelegd voor het geven van een beslissing (art. 30 lid 1 Fw Pro.). Indien de rechter in dat geval geen einduitspraak doet, maar een tussenuitspraak, is art. 29 Fw Pro. alsnog van toepassing en wordt het geding dus alsnog overeenkomstig het artikel geschorst, met de daarin genoemde, hiervoor omschreven gevolgen.
De uitspraak waartoe de hiervoor genoemde procedures leiden, is, indien eenmaal onherroepelijk, bindend voor de boedel en voor alle betrokkenen bij het faillissement, op dezelfde wijze als een voor het faillissement gedane en onherroepelijk geworden uitspraak. Het bestaan en de omvang van de vordering staan door die uitspraak vast. Opmerking verdient dat art. 29 en Pro 30 Fw. ook van toepassing zijn in een aanhangig hoger beroep en een aanhangig cassatieberoep en dat het vorenstaande dan eveneens geldt. Voorts verdient opmerking dat na het uitspreken van het faillissement door de curator een rechtsmiddel kan worden aangewend tegen een uitspraak waarvan de termijn voor het instellen van dat rechtsmiddel nog niet is verstreken."
2.12. Volledigheidshalve: de Hoge Raad wees voorts erop, dat ook indien de schuldeiser over een onherroepelijk vonnis voor zijn vordering beschikt, zijn vordering dient te worden geverifieerd. De verificatie zal in dat geval in de regel kunnen bestaan uit de constatering dat, gelet op het vonnis, de vordering erkend moet worden. De verificatie dient ertoe de lijst van de in het faillissement erkende vorderingen samen te stellen, die uiteindelijk dient voor het opstellen van de uitdelingslijst. Geen verschil maakt dan ook of het vonnis al dan niet rond de datum van de faillietverklaring is gewezen. Hij voegde hieraan toe (rov. 3.5):
"Indien renvooi plaatsvindt overeenkomstig art. 122 lid 1 Fw Pro. of indien de procedure wordt voortgezet overeenkomstig art. 29 Fw Pro., zal de vordering (vooralsnog) niet (kunnen) worden geplaatst op de lijst van erkende vorderingen. Als de vordering vervolgens in de renvooiprocedure of de voortgezette procedure onherroepelijk wordt toegewezen, zal deze moeten worden opgenomen in de uitdelingslijst, zonder dat nog een nadere verificatie nodig is. Inzet van het renvooi en de voortzetting van de procedure is immers, zoals blijkt uit hetgeen hiervoor in 3.4 is weergegeven, of de vordering in het faillissement kan worden erkend. (...).
3.6 Ingeval de curator (...) een rechtsmiddel aanwendt tegen een uitspraak die kort voor of na de faillietverklaring is gedaan, is art. 29 Fw Pro. niet van toepassing, omdat daarvoor in dat geval geen grond is (HR 16 januari 2009, LJN BH0070, NJ 2009/55). In dat geval heeft de curator door het instellen van het rechtsmiddel immers al de keuze gemaakt voor voortzetting van de procedure. Dat om deze reden geen schorsing plaatsvindt van de instantie die geopend is door het door de curator ingestelde rechtsmiddel, laat echter, anders het middel wil, onverlet de hiervoor in 3.4 en 3.5 genoemde bevoegdheid die art. 29 en Pro 122 lid 1 Fw. de andere schuldeisers geeft om deel te nemen aan de procedure over de vordering en tegen die vordering hunnerzijds in te brengen wat daartegen naar hun mening in te brengen valt. Zoals (lees: in het op 23 september 2011 berechte geval, noot A-G) de rechter-commissaris met juistheid heeft geoordeeld, komt de andere schuldeisers dan ook het recht toe (alsnog) aan die instantie deel te nemen. De andere schuldeisers kunnen zich daarom, naar analogie van hetgeen blijkens art. 122 lid 4 Fw Pro. mogelijk is in de renvooiprocedure, voegen in de instantie die geopend is door het rechtsmiddel dat de curator heeft ingesteld. Evenals in het geval van art. 122 lid 4 Fw Pro. geldt hier de eis dat de betrokken schuldeiser de vordering ter verificatievergadering heeft betwist. Is aan die eis voldaan (...), dan behoort de betrokken schuldeiser tot het geding te worden toegelaten als gevoegde partij aan de zijde van de curator en dient, evenals in het geval van art. 29 Fw Pro., de procedure (mede) tegen hem te worden voortgezet, ook indien de curator tot een beëindiging van het geschil mocht komen met de schuldeiser wiens vordering inzet vormt van de procedure.
3.7 Omdat het hier gaat om een bevoegdheid van de andere schuldeisers, behoeft, evenals in het geval van art. 29 Fw Pro., geen (formele) verwijzing plaats te vinden. Dat het gaat om een bevoegdheid van de andere schuldeisers brengt voorts mee dat de beslissing van de rechter-commissaris geen beschikking oplevert in de zin van art. 67 Fw Pro. (...)"
2.13. Het argument van verlies van een instantie treft om deze redenen geen doel. Het bestreden oordeel behoefde geen verder gaande motivering om voor de lezer begrijpelijk te zijn. De tweede klacht faalt.
2.14. De derde klacht (cassatierekest onder 3.6) houdt in dat het uitgangspunt van de rechtbank (in rov. 2.6) dat bij een hoger beroep tegen de beschikking houdende goedkeuring van een voorgenomen schikking uitsluitend dient te worden beoordeeld of de goedkeuring in het belang van de boedel en van de gezamenlijke schuldeisers is, en dat de door de schuldenaar gestelde belangen in dit verband geen rol spelen, rechtens onjuist is. De toelichting herhaalt het argument dat ook de schuldenaar een belang en een taak heeft in het toezicht op het beheer van de boedel en dat de rechtbank dit belang bij de beslissing over de goedkeuring van de schikking had behoren te betrekken. De toelichting verwijst naar hetgeen is aangevoerd in het cassatierekest onder 3.3 en 3.4. Dit deel van de klacht behoeft na het voorgaande geen bespreking meer.
2.15. Voor zover de rechtbank de stellingen van de schuldenaar zo heeft begrepen dat deze zich uitsluitend heeft beroepen op een persoonlijk belang, klaagt het cassatierekest onder 3.7 dat deze uitleg onbegrijpelijk is zonder nadere motivering. Aan elke vermindering van de schuldenlast (zijnde een persoonlijk belang van de schuldenaar) is immers inherent dat de omvang van de door de schuldeisers te verdelen boedel relatief groter wordt. Het belangen van de schuldenaar gaat in dit opzicht gelijk op met het belang van de gezamenlijke schuldeisers (met uitzondering van de desbetreffende schuldeiser, mr. Dekker q.q.).
2.16. Het spreekt voor zich dat een vermindering van de schuldenlast ten opzichte van één schuldeiser in het voordeel is van de overige schuldeisers: er valt dan voor hen meer te verdelen. Deze constatering maakt de bestreden beschikking nog niet onbegrijpelijk. In het wettelijk stelsel verliest de schuldenaar als gevolg van het faillissement de beschikking en het beheer over zijn vermogen. De wijze waarop het boedelsaldo onder de schuldeisers wordt verdeeld, gaat de schuldeisers onderling aan en, uit hoofde van zijn functie, de curator in het faillissement. De schuldenaar ontleent hieraan niet een belang dat bescherming in de vorm van een beroepsrecht ingevolge art. 67 Fw Pro behoeft. Ook deze klacht faalt.
2.17. Voor zover de rechtbank in rov. 2.6 van oordeel is geweest dat het belang van de schuldenaar bij een behandeling van de vordering van mr. Dekker q.q. in twee instanties geen belang is dat zij behoeft mee te wegen, luidt de klacht onder 3.8 dat dit oordeel rechtens onjuist is. De toelichting namens de schuldenaar herhaalt het argument dat naar mate de vordering van mr. Dekker q.q. afneemt, de omvang van de door de overige schuldeisers te verdelen boedel toeneemt.
2.18. Deze klacht faalt om dezelfde reden als de vorige klachten en behoeft m.i. geen verdere bespreking.
2.19. De vierde klacht (cassatierekest onder 3.9) haakt aan bij het in alinea 2.3 onder (iii) genoemde gezichtspunt. De klacht is gericht tegen de overweging in rov. 2.7, dat er voor de schuldenaar andere mogelijkheden bestaan om tegen het treffen van de schikking door mr. Hoppenbrouwers q.q. met mr. Dekker q.q. op te komen, bijvoorbeeld in kort geding. De klacht houdt in dat zonder nadere motivering, welke ontbreekt, niet valt in te zien hoe de mogelijkheid van een kort geding in de weg kan staan aan de ontvankelijkheid van een hoger beroep op grond van art. 67 Fw Pro.
2.20. Deze klacht faalt omdat zij is gericht tegen een overweging ten overvloede, waarop de bestreden beslissing niet berust. Deze rechtbank heeft deze zinsnede kennelijk toegevoegd in reactie op het argument van de schuldenaar dat, wanneer hij geen hoger beroep op grond van art. 67 Fw Pro kan instellen, zoals de rechtbank heeft beslist, voor hem er geen enkele mogelijkheid meer is om het treffen van een schikking tussen mr. Hoppenbrouwers q.q. en mr. Dekker q.q. in rechte te verhinderen, althans zijn bezwaren tegen de voorgenomen schikking aan een rechter voor te leggen. De rechtbank heeft daarbij hoogstwaarschijnlijk het leerstuk van misbruik van bevoegdheid voor ogen gehad.
3. Conclusie
De conclusie strekt tot verwerping van het beroep.
De Procureur-Generaal bij de
Hoge Raad der Nederlanden,
a. - g.
1 Daartegen is zonder succes hoger beroep en beroep in cassatie ingesteld; zie HR 9 juli 2010 (LJN: BM4088), NJ 2010/401. Voor een verwante kwestie: HR 23 september 2011 (LJN: BQ8092), NJ 2012/376 m.nt. F.M.J. Verstijlen.
2 Ook de schuldenaar zelf heeft nadien hoger beroep ingesteld.
3 Zo heeft ook de rechtbank het opgevat: zie de bestreden beschikking onder 1.3.
5 Cassatierekest onder 2.3 en 2.4.
6 Zie art. 197 Fw Pro.
7 HR 23 april 2010 (LJN: BL5450), NJ 2010/245.
8 Deze vraag betreft in wezen de uitleg van het begrip "dezelfde partijen" in art. 236 Rv Pro.