ECLI:NL:RBAMS:2021:6520

• Datum uitspraak: 24 augustus 2021
• Publicatiedatum: 16 november 2021
• Zaaknummer: C/13/706144 / FT RK 21.701
• Instantie: Rechtbank Amsterdam
• Type: Uitspraak
• Rechtsgebied: Civiel recht
• Uitkomst: Toewijzend
• Procedures: Beschikking
• Rechters: A.E. de Vos; F. Damsteegt-Molier; M.C. Bosch
• Vindplaatsen: Rechtspraak.nl

AI samenvatting door Lexboost • Automatisch gegenereerd

Verzoek tot verlenging afkoelingsperiode in WHOA-procedure afgewezen voor overschrijding maximale termijn

In deze zaak heeft de herstructureringsdeskundige namens de besloten vennootschap [schuldenares] B.V. verzocht om verlenging van de afkoelingsperiode in het kader van een WHOA-procedure. De afkoelingsperiode was reeds meerdere malen verlengd en liep op tot 25 augustus 2021. De deskundige verzocht primair om verlenging tot 26 november 2021, wat de maximale wettelijke termijn van acht maanden zou overschrijden.

De rechtbank heeft het verzoek behandeld en vastgesteld dat hoewel de herstructureringsdeskundige aanzienlijke voortgang had geboekt en geen partij zich tegen verlenging als zodanig verzette, de maximale termijn van acht maanden niet overschreden kan worden. De rechtbank oordeelde dat de vervanging van de afkoelingsperiode op 25 maart 2021 niet leidt tot een nieuwe maximale termijn, waardoor de totale duur inclusief verlengingen niet langer mag zijn dan acht maanden.

De rechtbank heeft het verzoek daarom slechts toegewezen tot 15 oktober 2021, waarmee de maximale termijn wordt bereikt. Tevens werd het verzoek tot kostencompensatie toegewezen, waarbij elke partij haar eigen kosten draagt. Het overige verzoek werd afgewezen. De beschikking werd op 24 augustus 2021 uitgesproken door de meervoudige kamer van de rechtbank Amsterdam.

Uitkomst: De rechtbank verlengt de afkoelingsperiode tot de maximale termijn van acht maanden tot 15 oktober 2021 en wijst het verzoek tot verdere verlenging af.

Uitspraak

Rechtbank AMSTERDAM

Team Insolventies – meervoudige kamer

Beslissing op verzoek verlenging afkoelingsperiode

zaaks-/rekestnummer: C/13/706144 / FT RK 21.701

uitspraakdatum: 24 augustus 2021

beschikking op het ingekomen verzoek ex artikel 376 lid 5 van de Faillissementswet (Fw) van de heer [naam 23] , herstructureringsdeskundige in de besloten akkoordprocedure van:

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

[schuldenares] B.V. ,

ingeschreven in het Handelsregister van de Kamer van Koophandel,

statutair gevestigd te [vestigingsplaats] ,

advocaten: mrs. B.W.G. van der Velden en G.Á.C, Orban, kantoorhoudende te Amsterdam,

hierna te noemen: [schuldenares] ,

strekkende tot verlenging van de afkoelingsperiode.

1. De procedure

1.1.

[schuldenares] heeft op 11 januari 2021 een verklaring ex artikel 370 lid 3 Fw ter griffie gedeponeerd en bij verzoekschrift van 28 januari 2021 verzocht een afkoelingsperiode ex artikel 376 Fw te gelasten voor een periode van vier maanden.

1.2.

Bij beschikking van 15 februari 2021 heeft de rechtbank een afkoelingsperiode afgekondigd voor de duur van twee maanden ten aanzien van een groep specifieke schuldeisers van [schuldenares] en haar groepsvennootschappen. Dit betreffen kort gezegd [schuldeiser 1] , de [schuldeiser 2] . en [schuldeiser 3] .

1.3.

Bij beschikking van 25 maart 2021 heeft de rechtbank – onder meer – bepaald dat een herstructureringsdeskundige zal worden aangewezen, en ter vervanging van de eerder afgekondigde afkoelingsperiode een afkoelingsperiode afgekondigd van twee maanden.

1.4.

Bij beschikking van 29 maart 2021 heeft de rechtbank op verzoek van [schuldeiser 1] de heer [naam 23] , zaakdoende te Amsterdam, aangewezen als herstructureringsdeskundige in de besloten akkoordprocedure van [schuldenares] .

1.5.

Bij verzoekschrift van 18 mei 2021 heeft de herstructureringsdeskundige verzocht om verlenging van de afkoelingsperiode voor de duur van drie maanden. Bij beschikking van 1 juni 2021 heeft de rechtbank het verzoek toegewezen en de afkoelingsperiode verlengd tot 25 augustus 2021.

1.6.

Op 16 augustus 2021 heeft de herstructureringsdeskundige het onderhavige verzoek met zes producties ingediend, strekkende tot verlenging van de afkoelingsperiode. Op 18 augustus 2021 heeft [schuldenares] via e-mail haar zienswijze op het verzoek gegeven.

1.7.

Het verzoek is behandeld ter zitting van 19 augustus 2021. Daarbij zijn (al dan niet via een videoverbinding) verschenen:

- De heer [naam 23] , de herstructureringsdeskundige, bijgestaan door mr. M.A. Broeders, mr. H.P. Boekhorst en mr. A. Bouts, alsmede door financieel experts van [bedrijf 1] , mevrouw [naam 20] en de heer [naam 21] ;

- De heer [naam 1] en mevrouw [naam 2] , namens [schuldenares] , bijgestaan door mr. B.A. Kuitenbrouwer, mr. S.R.F. Aarts, mr. G.Á.C. Orbán en mr. J.H.A. Schipper, alsmede door financieel experts van [bedrijf 2] , de heer [naam 3] , de heer [naam 4] en de heer [naam 5] ;

- De heer [naam 6] , de heer [naam 7] , en mevrouw [naam 8] (met als tolk de heer M. Steur) namens [schuldeiser 1] , bijgestaan door mr. C.M. Molhuysen, mr. F.A. van de Wakker, mr. O.M. Weeshoff, mr. W.H.Z. Westerhof, mr. H. Simsek, mr. A. Habou Habaga en mr. J. Alhashime, alsmede door financieel experts van [bedrijf 3] , de heer [naam 9] en de heer [naam 10] ;

- Namens de [schuldeiser 2] de heer [naam 11] , mevrouw [naam 12] , de heer [naam 13] en de heer [naam 14] , bijgestaan door mr. R. Vermaire, mr. E.J.R. Verweij en mr. J.C. Hofland;

- Namens [schuldeiser 4] B.V. de heer [naam 15] , en namens [schuldeiser 5] B.V. de heer [naam 16] , beiden bijgestaan door mr. I. Spinath, mr. N.W.A. Tollenaar en mr. S.W. van den Berg, alsmede door financieel experts van Value Insights, de heer [naam 17] en de heer [naam 18] ;

- Namens [schuldeiser 6] C.V. mevrouw [naam 19] , bijgestaan door mr. W.M. Smelt.

1.8.

De rechtbank heeft bepaald dat zij vandaag uitspraak zal doen.

2. Het verzoek tot verlenging van de afkoelingsperiode

2.1.

De herstructureringsdeskundige heeft de rechtbank primair verzocht om de ten aanzien van [schuldenares] en haar groepsmaatschappijen gelaste afkoelingsperiode, die op 25 augustus 2021 afloopt, te verlengen tot 26 november 2021. Subsidiair heeft de herstructureringsdeskundige verzocht de afkoelingsperiode te verlengen tot 15 oktober 2021.

2.2.

De herstructureringsdeskundige heeft aangevoerd dat hij een verlengde afkoelingsperiode nodig acht voor de voltooiing van zijn verdere werkzaamheden in het kader van de voorbereiding van, en de onderhandeling over, een schuldeisersakkoord als bedoeld in artikel 371 lid 1 Fw. Met verlenging van de afkoelingsperiode kunnen eventuele executiehandelingen door [schuldeiser 1] , die ter zitting van 15 juli 2021 immers te kennen heeft gegeven niet (vrijwillig) een
standstill in acht te willen nemen, worden voorkomen. Dergelijke executiehandelingen kunnen leiden tot ongunstige publiciteit met een negatieve impact op de waarde van de onderneming, hetgeen aan een succesvol herstructureringstraject in de weg zou staan. Schuldeisers worden bovendien niet wezenlijk in hun belangen geschaad.

2.3.

Met betrekking tot de lengte van de afkoelingsperiode heeft de herstructureringsdeskundige gesteld – en subsidiair verzocht – dat deze in ieder geval de op grond van artikel 376 lid 5 Fw maximaal toegestane termijn van acht maanden vanaf 15 februari 2021 zou moeten behelzen, tot 15 oktober 2021. De herstructureringsdeskundige heeft betoogd dat gelet op de bijzondere omstandigheden van het geval artikel 379 Fw de ruimte biedt de maximale termijn van de afkoelingsperiode te verlengen tot 26 november 2021. De herstructureringsdeskundige heeft verzocht te bepalen dat de in het verzoek gemaakte kosten tussen partijen worden gecompenseerd.

2.4.

Op de door de herstructureringsdeskundige aangevoerde gronden zal de rechtbank hierna – voor zover van belang – ingaan.

3. De standpunten van [schuldenares] , [schuldeiser 1] , [schuldeiser 4] en [schuldeiser 5] , en [schuldeiser 6]

3.1.

Op 18 augustus 2021 heeft [schuldenares] haar zienswijze op het verzoek via e-mail aan de rechtbank gezonden. Kort gezegd sluit [schuldenares] zich aan bij het primaire verzoek, en merkt daarbij op van mening te zijn dat toewijzing niet leidt tot een overschrijding van de maximale termijn van acht maanden. Op 25 maart 2021 is een
nieuwe afkoelingsperiode ingegaan, met een andere inhoud dan de eerdere periode die aanving op 15 februari 2021. De maximale termijn van deze nieuwe periode zal daarom pas op 25 november zal aflopen, aldus [schuldenares] .

3.2.

Onder overlegging van spreekaantekeningen heeft mr. Molhuysen namens [schuldeiser 1] verweer gevoerd tegen het verzoek van de herstructureringsdeskundige. Het verweer richt zich tegen een verlenging van de afkoelingsperiode voorbij de maximale wettelijke termijn tot 15 oktober 2021. Op de standpunten van [schuldeiser 1] zal de rechtbank hierna – voor zover van belang – ingaan.

3.3.

[schuldeiser 4] , [schuldeiser 5] en [schuldeiser 6] hebben ter zitting te kennen gegeven zich aan te sluiten bij het verzoek van de herstructureringsdeskundige. [schuldeiser 2] heeft zich – ook desgevraagd – niet uitgelaten over het verzoek.

4. De beoordeling

4.1.

De rechtbank acht een verlenging van de afkoelingsperiode gerechtvaardigd. De herstructureringsdeskundige heeft aanzienlijke voortgang gemaakt in zijn werkzaamheden en heeft inmiddels een voorlopig ontwerpakkoord gereed. De rechtbank stelt bovendien vast dat geen van partijen zich heeft verzet tegen een verlenging van de afkoelingsperiode als zodanig; het debat tussen partijen spitst zich toe op de vraag of de afkoelingsperiode kan worden verlengd tot een periode na 15 oktober 2021.

4.2.

Primair heeft de herstructureringsdeskundige verzocht de periode te laten voortduren tot 26 november 2021. Hij baseert dit verzoek op artikel 379 Fw en stelt zich op het standpunt dat er voldoende rechtvaardiging is om via deze bepaling de maximale duur van de afkoelingsperiode te verlengen met de tijd dat de afkoelingsperiode van kracht is geweest voorafgaand aan de benoeming van de herstructureringsdeskundige. [schuldenares] heeft zich hierbij aangesloten en betoogd dat verlenging van de afkoelingsperiode ná 15 oktober 2021 kan op grond van artikel 376 Fw, nu de op 15 februari 2021 uitgesproken afkoelingsperiode is geëindigd op 25 maart 2021, toen een nieuwe afkoelingsperiode is aangevangen voor opnieuw maximaal acht maanden, zodat de in artikel 376 lid 5 Fw gestelde maximale termijn niet is overschreden.

4.3.

De rechtbank ziet geen ruimte om – al dan niet met toepassing van artikel 379 Fw – een langere termijn dan de maximale wettelijke termijn van acht maanden te bepalen.

4.2.

Op 15 februari 2021 is in deze, met de startverklaring van 11 januari 2021 aangevangen, WHOA-procedure een afkoelingsperiode afgekondigd. Dat betekent dat vanaf dat moment de schuldeisers van [schuldenares] in hun verhaalsmogelijkheden zijn beperkt in de in artikel 376 Fw bedoelde zin. Op 25 maart 2021 heeft de rechtbank de reikwijdte van deze beperking nader bepaald en uitgebreid, en de lopende afkoelingsperiode vervangen door een hernieuwde afkoelingsperiode. Weliswaar kan worden betoogd dat met deze vervanging een ‘nieuwe’ afkoelingsperiode is aangevangen, maar dat betekent niet dat de maximale duur van de afkoeling, zoals door de wetgever uitdrukkelijk vastgesteld op acht maanden, hierdoor kan worden overschreden. Dit oordeel vindt steun in hetgeen uitdrukkelijk in artikel 376 lid 5 Fw is bepaald (
(…) met dien verstande dat de totale termijn met inbegrip van verlengingen niet langer kan zijn dan acht maanden ) en met hetgeen daarmee is beoogd, te weten dat de periode waarin schuldeisers in hun rechten worden beperkt, in totaal niet langer zal duren dan acht maanden.

4.3.

De rechtbank zal de afkoelingsperiode dan ook verlengen tot 15 oktober 2021. Hiermee wordt de wettelijk toegestane maximale termijn van acht maanden afkoelingsperiode bereikt.

4.4.

De rechtbank acht het verzoek van de herstructureringsdeskundige om de in het verzoek gemaakte kosten tussen partijen te compenseren toewijsbaar. [schuldenares] heeft haar verzet daartegen niet toegelicht, en evenmin verklaard welke proceskostenverdeling zij redelijker zou achten.

4.5.

Een en ander leidt tot de volgende beslissing.

5. De beslissing

De rechtbank:

- wijst toe het verzoek ex artikel 376 lid 5 Fw, en verlengt de afkoelingsperiode tot 15 oktober 2021;

- compenseert de door partijen in het verzoek gemaakte proceskosten, in die zin dat elke partij haar eigen kosten zal dragen;

- wijst af hetgeen meer of anders is verzocht.

Deze beschikking is gegeven door mr. A.E. de Vos, voorzitter, mr. F. Damsteegt-Molier en mr. M.C. Bosch, rechters en in aanwezigheid van J. Kunst, griffier, in het openbaar uitgesproken op 24 augustus 2021.