ECLI:NL:RBLIM:2022:8270

Uitspraak

vonnis

RECHTBANK LIMBURG

Burgerlijk recht

Zittingsplaats Roermond

zaaknummer / rolnummer: C/03/308910 / KG ZA 22-333

Vonnis in kort geding van 19 oktober 2022

in de zaak van

1.[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] ,

wonende te [woonplaats] ,

2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

ISY B.V.,

gevestigd te Brunssum,

eisers in conventie,

verweerders in reconventie,

advocaat mr. R.R.H.J. Ramakers te Maastricht,

tegen

1.[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1]

wonende te [woonplaats] ,

2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

D.T.F.G. B.V.,

gevestigd te Herten,

gedaagden in conventie,

eisers in reconventie,

advocaat mr. S.D. Worotikan te Roermond.

Eisers zullen hierna “ [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] ” en “Isy” worden genoemd. Gedaagden zullen hierna “ [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] ” en “D.T.F.G.” worden genoemd.

1.De procedure

1.1.

Het verloop van de procedure blijkt uit:

de dagvaarding
de nagekomen producties 13 t/m 16 zijdens [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy
de conclusie van antwoord tevens eis in reconventie
de conclusie van antwoord in reconventie
de mondelinge behandeling en de spreekaantekeningen van beide zijden.

1.2.

Ten slotte is vonnis bepaald.

2.De feiten

2.1.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] zijn moeder en zoon.

2.2.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] is bestuurder en enig aandeelhouder van Isy. [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] is bestuurder en enig aandeelhouder van D.T.F.G.

2.3.

Op 30 mei 2018 is opgericht de onderneming HIT Online Shops B.V. In de statuten van HIT Online Shops B.V. staat, voor zover hier van belang, het navolgende vermeld (productie 2 bij dagvaarding):

“
(…)SLOTVERKLARINGEN

(…)1. Voor de eerste maal zijn gezamenlijk bevoegd bestuurders van de vennootschap:

a.
mevrouw [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] voornoemd;

b.
de heer [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] voornoemd.

(…)

4. In het geplaatste kapitaal wordt deelgenomen door:

a. Isy B.V. voornoemd voor vierduizend driehonderdzeventig (4.370) aandelen, genummerd 1 tot en met 4.370;

b. D.T.F.G. B.V. voornoemd voor vierduizend driehonderdzeventig (4.370) aandelen, genummerd 4.371 tot en met 8.740. (…)”.

2.4.

HIT Online Shops B.V. en Isy hebben een managementovereenkomst gesloten, waarbij Isy is aangesteld als manager van HIT Online Shops B.V. In artikel 1 lid 2 en 3 van de managementovereenkomst staat het navolgende vermeld (productie 14 bij conclusie van antwoord tevens eis in reconventie):
“
Artikel 1. Opdracht

(…)2. De manager zal de feitelijke uitvoering van de in lid1 van dit artikel omschreven opdracht opdragen aan een persoon die beschikt zowel over algemene managementvaardigheden als over bijzondere deskundigheid voor wat betreft de branche waarin de vennootschap werkzaam is.

3. Indien de in lid 2 van dit artikel bedoelde persoon naar de mening van de vennootschap niet goed functioneert dan wel indien deze persoon arbeidsongeschikt is of langdurig vakantieverlof geniet, zal de manager voor adequate vervanging zorgen (…)”.

2.5.

De managementtaken werden feitelijk uitgevoerd door wijlen de heer [echtgenoot en vader partijen] , de echtgenoot en vader van partijen, tot aan zijn overlijden op 29 november 2019. Daarna heeft de heer [zoon en broer partijen] , de zoon en broer van partijen, voor een bepaalde tijd de managementtaken uitgevoerd.

2.6.

Tussen partijen is een geschil ontstaan over het al dan niet uittreden van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] als bestuurder met daaraan gekoppeld de verkoop van de aandelen van HIT Online Shops B.V. aan D.T.F.G. Medio 2021 heeft Isy een enquêteprocedure aanhangig gemaakt jegens HIT Online Shops B.V. bij de Ondernemingskamer. Tijdens de mondelinge behandeling met betrekking tot die procedure op 22 juni 2022 zijn Isy en HIT Online Shops B.V. tot een minnelijke regeling gekomen, welke regeling in een proces-verbaal is vastgelegd. De afspraken betreffen onder meer dat Isy haar aandelen in HIT Online Shops B.V. verkoopt aan D.T.F.G. en uiterlijk 1 augustus 2022 overdraagt, dat de managementvergoeding van HIT Online Shops B.V. aan Isy wordt stopgezet en dat het door HIT Online Shops B.V. aanhangig gemaakte kort geding tegen Isy met betrekking tot de managementovereenkomst zal worden aangehouden en ingetrokken.

2.7.

Isy heeft medio augustus 2022 de buitengerechtelijke vernietiging van deze minnelijke regeling ingeroepen, omdat zij van mening is dat er aan de zijde van [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. sprake is van bedrog. [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. hebben daartegen verweer gevoerd.

3.Het geschil

in conventie

3.1.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy vorderen, na vermeerdering van eis, dat de voorzieningenrechter bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad:

1. [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. hoofdelijk zal veroordelen om binnen 24 uur na betekening van dit vonnis:

a. [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy actief toegang te verlenen tot alle systemen van de vennootschap, waaronder in ieder geval begrepen de systemen als vermeld onder randnummer 36 van de dagvaarding door zo nodig het toezenden van de juiste inloggegevens van die systemen en die toegang niet te blokkeren of onbereikbaar te maken op welke wijze dan ook, zulks voor de duur dat het bestuurderschap van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] voortduurt;

b.
Primair: op eerste verzoek van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy aan de accountant en door nog aan te wijzen leveranciers kenbaar te maken dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] nog steeds medebestuurder is en dat zij mogen en dienen te communiceren met [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] in haar hoedanigheid van medebestuurder;
Subsidiair: op eerste verzoek van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy aan de accountant en door nog aan te wijzen leveranciers kenbaar te maken dat zij mogen en dienen te communiceren met [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] terzake HIT Online Shops B.V.;

c. Rekening en verantwoording afleggen over alle verplichtingen die zijn aangegaan namens HIT Online Shops B.V. vanaf 24 juni jl., waaronder een volledig overzicht van de voorraden middels de opgaven van de transporteurs en het fullfilmentcenter;

d. Volledige medewerking te verlenen aan het opnieuw inschrijven van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] als medebestuurder met gezamenlijk bevoegdheid en het wijzigen van de inschrijving van [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] als medebestuurder met gezamenlijke bevoegdheid van HIT Online Shops B.V. in het handelsregister. Daaronder begrepen het niet voeren van verweer tegen het door ingediende bezwaar bij de Kamer van Koophandel (zie productie 14);

e. Volledige medewerking te verlenen aan het ongedaan maken van de wijziging van de tenaamstelling van de domeinnamen als vermeld in randnummer 38 van deze aantekeningen, zodat als houder wederom mevrouw [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] wordt vermeld;

2. zal bepalen dat voor het geval [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. zich niet houden aan een of meerdere veroordelingen onder 1, zij hoofdelijk een dwangsom verbeuren van
€ 10.000,00 per dag(deel) en per overtreding, met een maximum van € 300.000,00;

3. [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. zal veroordelen in de proceskosten.

3.2.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy leggen het volgende aan hun vorderingen ten grondslag. Primair: in de minnelijke regeling zijn partijen niet overeengekomen dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] haar bestuurstaken neerlegt, daarover staat ook niets opgenomen in de tekst. [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] is (nog steeds) (mede)bestuurder van HIT Online Shops B.V. en dient in staat gesteld te worden haar bestuurstaken uit te oefenen. Nu de aandelen feitelijk nog niet zijn overgedragen, is Isy nog steeds aandeelhouder en dient zij in staat gesteld te worden de daaraan verbonden rechten uit te oefenen.
Subsidiair: voor zover de minnelijke regeling inhoudt dat het bestuurderschap van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] op dat moment is geëindigd, hebben [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy de minnelijke regeling buitengerechtelijk vernietigd, zodat de situatie ongewijzigd is gebleven en [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] nog steeds medebestuurder en Isy aandeelhouder van HIT Online Shops B.V. is.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. hebben echter alles in werking gesteld om [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy buiten te sluiten van de onderneming. Daarmee handelen zij in strijd met de artikelen 2:8 en 2:9 van het Burgerlijk Wetboek (hierna: BW).

3.3.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. voeren verweer.

3.4.

Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.

in (voorwaardelijk) reconventie

3.5.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. vorderen – samengevat – dat de voorzieningenrechter bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad:

Isy met onmiddellijke ingang zal schorsen als medebestuurder van Hit Online Shops B.V., zodat [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] , althans D.T.F.G., alsdan als zelfstandig bevoegd bestuurder Hit Online Shops B.V. kan vertegenwoordigen, zoals overigens ook sinds het overlijden van vader al het geval is, totdat in een eventuele bodemprocedure anders wordt besloten;

Isy hoofdelijk zal verbieden gedurende deze schorsing bestuurshandelingen te verrichten voor Hit Online Shops B.V., op straffe van een dwangsom na betekening van het in dezen te wijzen vonnis van € 10.000,00 per keer dat Isy in gebreke blijft aan dit verbod te voldoen met een maximum van € 300.000,00;

Het aan de aan Isy toekomende aandelen in Hit Online Shops B.V verbonden stemrecht zal schorsen totdat in een bodemprocedure anders zal worden besloten;

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy te veroordelen in de daadwerkelijke proceskosten, te vermeerderen met de wettelijke rente over deze kosten, en de nakosten.

3.6.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. leggen het volgende aan hun vorderingen ten grondslag. Als vast komt te staan dat Isy (nog altijd) medebestuurder is van HIT Online Shops B.V, dan is er gegronde reden haar als bestuurder te schorsen. De verwijten zoals genoemd onder punt 23 van de spreekaantekeningen, maken dat zij wanbeleid heeft gevoerd. Het is niet redelijk Isy nog steeds te kwalificeren als medebestuurder of aandeelhouder van HIT Online Shops B.V.

3.7.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy voeren verweer.

3.8.

Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.

4.De beoordeling

4.1.

De voorzieningenrechter is van oordeel dat het spoedeisend belang voortvloeit uit de aard van de vordering, nu [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy hun vorderingen baseren op de stelling dat zij worden gehinderd in hun bevoegdheden als medebestuurder en aandeelhouder.

in conventie

4.2.

Kern van de zaak is de vraag of er ter zake de onderneming HIT Online Shops B.V. op dit moment nog altijd sprake is van medebestuurderschap, zoals [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy stellen.

4.3.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. betwisten dit en stellen zich op het standpunt dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] dan wel Isy nooit feitelijk medebestuurder zijn geweest. Zij stellen dat partijen bij aanvang een bestuursconstructie hebben bedacht, enkel zodat wijlen de heer [echtgenoot en vader partijen] , die feitelijk de bestuurstaken in de onderneming uitvoerde, daardoor niet zijn arbeidsongeschiktheidsuitkering in gevaar zou brengen. Partijen hebben nooit de bedoeling gehad dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] of Isy feitelijk medebestuurder van HIT Online Shops B.V. zou zijn. Subsidiair voeren zij aan dat het medebestuurderschap is geëindigd vanaf het moment dat de managementovereenkomst is opgezegd en meer subsidiair vanaf het moment dat de onderhandelingen werden gevoerd en de vaststellingsovereenkomst is gesloten bij de Ondernemingskamer.

Verweer 1: nooit feitelijk bestuurder geweest

4.4.

Uit de oprichtingsakte ter zake de onderneming HIT Online Shops B.V. blijkt dat bij de oprichting [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] in persoon tot gezamenlijk bevoegde bestuurders zijn benoemd en dat Isy en D.T.F.G. ieder voor 50% de aandelen houden.

4.5.

De oprichtingsakte betreft een authentieke akte als bedoeld in artikel 156 van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (Rv). Op grond van artikel 157 lid 2 Rv levert een dergelijke akte dwingend bewijs op tussen partijen. De voorzieningenrechter dient de inhoud van deze akten als waar aan te nemen behoudens tegenbewijs ex artikel 151 Rv.

4.6.

Gelet op het voorgaande leveren de statuten van HIT Online Shops B.V., waarin [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] zijn aangesteld als gezamenlijk bevoegde bestuurders van HIT Online Shops B.V., tussen partijen dwingende bewijskracht op van het feit dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] op het moment van oprichting medebestuurder van HIT Online Shops B.V. was en Isy 50% van de aandelen hield. Om tegenbewijs te kunnen leveren, dienen [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. voldoende feiten en omstandigheden te stellen en te bewijzen om dit te ontzenuwen. Hoewel zij hebben aangevoerd dat wijlen de heer [echtgenoot en vader partijen] in feite de medebestuurder was en er slechts op papier een bestuursconstructie was bedacht om zijn arbeidsongeschiktheidsuitkering te beschermen, hebben [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy het feit dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] geen feitelijk bestuurder was betwist. Uitgangspunt is dat in een kort geding voor nader onderzoek en bewijslevering – anders dan in een bodemprocedure – geen plaats is. Op grond van de stukken en het verhandelde ter mondelinge behandeling is, zonder nadere bewijslevering, voorshands niet voldoende aannemelijk dat het verweer van [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. zal slagen. Hierdoor blijft het dwingende bewijs van de statuten van HIT Online Shops B.V. van kracht. Het verweer dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] nooit feitelijk (mede)bestuurder is geweest, faalt.

4.7.

Gelet op het voorgaande acht de voorzieningenrechter voorshands voldoende aannemelijk dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] bij de oprichting van HIT Online Shops B.V. medebestuurder was.

Verweer 2: geen bestuurder meer vanaf opzegging managementovereenkomst

4.8.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. stellen dat het medebestuurderschap in ieder geval is geëindigd vanaf het moment dat de managementovereenkomst is opgezegd.

4.9.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy voeren daartegen aan dat die opzegging geen effect sorteert, omdat er niet eenzijdig kan worden opgezegd.

4.10.

De voorzieningenrechter is van oordeel dat dit verweer, zelfs indien voorshands aannemelijk zou zijn dat de managementovereenkomst rechtsgeldig is opgezegd, niet maakt dat het medebestuurderschap van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] daardoor is geëindigd. Zonder nadere toelichting, die niet is gegeven, valt niet in te zien op welke wijze opzegging van de managementovereenkomst tussen HIT Online Shops B.V. en Isy wijziging brengt in de bestaande situatie ter zake het bestuurderschap van de onderneming. Immers is niet Isy (mede)bestuurder van HIT Online Shops B.V., maar [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] , zoals blijkt uit de statuten van HIT Online Shops B.V. (zie r.o. 2.3. en 4.7. van dit vonnis). Daarom kan in het midden blijven of de opzegging van de managementovereenkomst wel of geen effect sorteert. Het verweer dat het medebestuurderschap van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] met die opzegging is beëindigd, faalt.

Verweer 3: geen bestuurder meer vanaf de onderhandelingen bij Ondernemingskamer

4.11.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. stellen dat partijen bij de Ondernemingskamer hebben afgesproken dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] per direct geen bestuurdershandelingen meer zou verrichten. Hoewel dit uiteindelijk niet in de minnelijke regeling is opgenomen omdat de aandelen op korte termijn zouden worden overgedragen, was het wel de bedoeling van partijen dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] per direct zou aftreden als medebestuurder.

4.12.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy betwisten dat partijen hebben afgesproken dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] per direct geen bestuurdershandelingen meer zou verrichten. [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy wilden juist dat het bestuurderschap zou doorlopen tot aan de feitelijke aandelenoverdracht. Om die reden hebben zij er ook niet mee ingestemd dat in de regeling zou worden opgenomen dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] vanaf het moment van de regeling geen bestuurstaken meer zou verrichten.

4.13.

De voorzieningenrechter stelt vast dat in de vaststellingsovereenkomst die Isy en HIT Online Shops B.V. hebben gesloten niets is bepaald omtrent het per direct aftreden van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] als medebestuurder van HIT Online Shops B.V. Voor zover [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. stellen dat dit wel de bedoeling van partijen was, verwijzen zij naar de inhoud van de regeling, waarin is overeengekomen de betaling van de management fee per direct stop te zetten. Verder stellen zij dat de aan [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy toekomende tegoeden in de koopsom van de aandelen zijn verdisconteerd, waaruit zou volgen dat de relatie met [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] op dat moment is beëindigd. De voorzieningenrechter is van oordeel dat het stopzetten van de management fee voor Isy onvoldoende aanwijzing oplevert voor het beëindigen van het bestuurderschap van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] , nu [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy dit gemotiveerd hebben weersproken door aan te voeren dat het stopzetten van de fee en het verdisconteren van tegoeden in de koopsom van de aandelen is overeengekomen in een poging om tot een minnelijke regeling te komen. Nu in een kort geding voor nader onderzoek en bewijslevering geen plaats is, kan voorshands niet worden aangenomen dat partijen mondeling zijn overeengekomen dat het medebestuurderschap van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] bij het overeenkomen van de minnelijke regeling bij de Ondernemingskamer is geëindigd.

Tussenconclusie

4.14.

Uit het voorgaande volgt dat voorshands voldoende aannemelijk is dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] nog altijd medebestuurder is van HIT Online Shops B.V. Dit brengt met zich dat de rechtsverhouding tussen partijen wordt beheerst door de in artikel 2:8 en 2:9 BW vermelde gedragsregels. Artikel 2:8 BW bepaalt dat een rechtspersoon en degenen die krachtens de wet en de statuten bij de organisatie zijn betrokken, zich als zodanig jegens elkaar moeten gedragen naar hetgeen door redelijkheid en billijkheid wordt gevorderd. Artikel 2:9 BW bepaalt dat elke bestuurder tegenover de rechtspersoon gehouden is tot een behoorlijke vervulling van zijn taak.

4.15.

Voor de vorderingen van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy betekent dit het volgende.

Toegang systemen

4.16.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy vorderen (onder 1 a.):

“
Eisers actief de toegang te verlenen tot alle systemen van de vennootschap, waaronder in ieder geval begrepen de systemen als vermeld onder randnummer 36 van de dagvaarding, door – zo nodig – het toezenden aan eisers van de juiste inloggegevens van die systemen, en die toegang niet te blokkeren of voor eisers onbereikbaar te maken op welke wijze dan ook, zulks voor de duur dat het bestuurderschap van eiseres sub 1 voortduurt;”

4.17.

De voorzieningenrechter overweegt dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] als medebestuurder toegang dient te hebben tot de systemen van de onderneming. Het is daarbij redelijk dat voor zover de toegang wordt verkregen met inloggegevens, deze inloggegevens worden verstrekt. In zoverre zal de vordering worden toegewezen. Dit geldt echter niet voor Isy, nu Isy geen bestuurder is. Een andere grondslag voor toewijzing van deze vordering ten aanzien van Isy is niet gegeven. Daarbij wordt opgemerkt dat de voorzieningenrechter van oordeel is dat Isy ook geen belang heeft bij toewijzing van deze vordering, aangezien die toegang al zal worden verleend aan [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] als natuurlijk persoon achter de rechtspersoon Isy. Voor zover de vordering ziet op Isy, zal deze dan ook worden afgewezen.

Mededeling aan derden

4.18.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy vorderen (onder 1 b.):

“
Primair: Op eerste verzoek van eisers aan de accountant en door eisers overigens nog aan te wijzen leveranciers kenbaar te maken dat eiseres sub 1 nog steeds medebestuurder is en dat zij mogen en dienen te communiceren met eiseres sub 1 in haar hoedanigheid van medebestuurder en accountant en overige leveranciers kenbaar te maken dat zij met eisers mogen communiceren als medebestuurder;

Subsidiair: Op eerste verzoek van eisers aan de accountant en door eisers overigens nog aan te wijzen leveranciers kenbaar te maken dat zij mogen en dienen te communiceren met eiseres sub 1 terzake HIT Online Shops B.V.;”

4.19.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy hebben een e-mail van 5 augustus 2022 overgelegd, waarin de accountant heeft medegedeeld (productie 6 bij dagvaarding):

“
(…) Ik heb inmiddels een proces verbaal van de Rechtbank ontvangen waarin vermeld staat dat Isy BV uiterlijk 31 juli 2022 de aandelen in HIT Online Shops BV verkoopt aan D.T.F.G. BV en waarbij [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] mij, als gevolg van dit proces verbaal, verzocht heeft om geen nadere informatie aan u te verstrekken aangezien u geen aandeelhouder/bestuurder meer bent. (…)”.

Het is van belang dat een bestuurder kan beschikken over informatie van en kan communiceren met de accountant over de onderneming. Daarom zal dit deel van de vordering onder primair worden toegewezen.
Voor wat betreft de vordering met betrekking tot de leveranciers geldt dat de voorzieningenrechter de zinsnede "
door eisers overigens nog aan te wijzen leveranciers"onvoldoende bepaald acht. Ter zitting hebben [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy verwezen naar artikel 52 van de Algemene wet inzake rijksbelastingen, omdat daaruit zou volgen welke specifieke leveranciers bedoeld worden. De voorzieningenrechter is van oordeel dat dit artikel geen duidelijkheid schept en dat daaruit niet blijkt welke leveranciers worden bedoeld. Zonder nadere toelichting, die hier ontbreekt, is dit gedeelte van de vordering onvoldoende bepaald. Dit brengt met zich dat de voorzieningenrechter dit deel van de vordering zal afwijzen.

Rekening en verantwoording

4.20.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy vorderen (onder 1 c.):
“Rekening en verantwoording afleggen over alle verplichtingen die zijn aangegaan namens HIT Online Shops B.V. vanaf 24 juni jl., waaronder een volledig overzicht van de voorraden middels de opgaven van de transporteurs en het fullfilmentcenter;”

4.21.

De voorzieningenrechter stelt vast dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy niet, althans onvoldoende, hebben onderbouwd welk belang zij hebben bij deze vordering en in hoeverre deze vordering verder strekt dan hetgeen wordt bereikt met het verkrijgen van toegang tot de systemen (onderdeel 1 a.). De voorzieningenrechter zal deze vordering afwijzen, nu het belang of de noodzaak daarvan niet is gebleken.

Inschrijving Handelsregister

4.22.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy vorderen (onder 1 d.):
“
Volledige medewerking te verlenen aan het opnieuw inschrijven van eiseres sub 1 als medebestuurder met gezamenlijk bevoegdheid en het wijzigen van de inschrijving van gedaagde sub 1 als medebestuurder met gezamenlijke bevoegdheid van HIT Online Shops B.V. in het handelsregister. Daaronder begrepen het niet voeren van verweer tegen het door eisers ingediende bezwaar bij de Kamer van Koophandel (zie productie 14).”

4.23.

De informatie omtrent het bestuur van HIT Online Shops B.V. dient correct in het Handelsregister te staan. Aangezien [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] hebben uitgeschreven, dienen zij hun medewerking te verlenen aan het opnieuw inschrijven van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] als medebestuurder en het wijzigen van de inschrijving van [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] als medebestuurder in plaats van enig bestuurder. De voorzieningenrechter zal de vordering toewijzen, met dien verstande dat het overbodig is [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G te verbieden verweer te voeren tegen het bezwaar dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy bij de Kamer van Koophandel hebben ingediend tegen de uitschrijving, omdat dit bezwaar door de nieuwe inschrijving van latere datum zal worden ingehaald.

Tenaamstelling domeinnamen

4.24.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy vorderen (onder 1 e.):
“
Volledige medewerking te verlenen aan het ongedaan maken van de wijziging van de tenaamstelling van de domeinnamen als vermeld in randnummer 38 van deze aantekeningen, zodat als houder wederom mevrouw [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] wordt vermeld.”

4.25.

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy stellen onder punt 38 van hun spreekaantekeningen dat het hier gaat om de domeinnamen haprofietsdragers.nl, haprozonnebanken.nl, haprosecret.nl en haprocollageen.nl. Tussen partijen is niet in geschil dat deze domeinnamen aanvankelijk op naam van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] in privé stonden, zoals ook blijkt uit de e-mail van SIDN van 28 september 2022 (nagekomen productie 16 zijdens [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy). Op het moment dat de domeinnamen op naam van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] in privé zijn komen te staan, omstreeks 2010 t/m 2012, was de onderneming HIT Online Shops B.V. nog niet opgericht. Gesteld noch gebleken is dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] deze domeinnamen later alsnog in de onderneming heeft ingebracht. Daaruit volgt dat voorshands voldoende aannemelijk is dat de domeinnamen eigendom zijn van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] in privé. Nu de tenaamstellingen zonder toestemming van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] zijn gewijzigd, zal de voorzieningenrechter de vordering toewijzen en [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. veroordelen hun medewerking te verlenen aan het ongedaan maken van de wijziging van de tenaamstellingen, zodat deze domeinnamen weer op naam van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] in privé zullen staan.

Dwangsom

4.26.

De voorzieningenrechter ziet aanleiding een dwangsom aan de veroordelingen te verbinden als prikkel tot nakoming. De dwangsommen zullen worden gematigd, in die zin dat [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. binnen 48 uur na betekening aan de veroordelingen dienen te voldoen en dat zij voor iedere dag(deel) dat zij daarmee in gebreke zijn een dwangsom verbeuren van € 1.000,00 met een maximum van € 50.000,00.

Proceskosten

4.27.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. zullen als de grotendeels in het ongelijk gestelde partijen worden veroordeeld in de proceskosten aan de zijde van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy, tot en met heden begroot op:

Dagvaardingskosten € 103,33
Griffierechten € 990,00
Salaris advocaat € 1.524,00

Totaal € 2.617,33

in (voorwaardelijk) reconventie

4.28.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. hebben hun vorderingen in reconventie voorwaardelijk ingesteld voor de situatie dat er nog sprake is van een medebestuurder van HIT Online Shops B.V. Aangezien in conventie is vast komen te staan dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] nog altijd medebestuurder is van de onderneming, wordt daarmee aan de voorwaarde voldaan en aan de beoordeling van de vorderingen in reconventie toegekomen.

4.29.

Vooropgesteld wordt dat de vorderingen van [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. onder 1 en 2 uitgaan van de stelling dat Isy medebestuurder is en bestuurstaken kan uitoefenen. In conventie is echter voorshands komen vast te staan dat Isy geen medebestuurder is en nooit is geweest; dat is [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] . Reeds daarom kunnen de vorderingen onder 1 en 2 niet worden toegewezen.

4.30.

Voor zover [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. desondanks bedoeld hebben dat niet Isy, maar [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] als medebestuurder moet worden geschorst en geen bestuurshandelingen meer mag verrichten, geldt het navolgende.

4.31.

Uitgangspunt is dat de voorzieningenrechter in kort geding bij de beoordeling van de vordering tot schorsing in beginsel dezelfde maatstaf dient toe te passen die voor de Ondernemingskamer op grond van de artikelen 2:355 j° 2:356 BW geldt. Dat betekent dat er gegronde redenen moeten zijn voor de voorzieningenrechter om aan te nemen dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] zich als bestuurder van HIT Online Shops B.V. schuldig heeft gemaakt aan wanbeleid. Het is aan [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. om dat voldoende aannemelijk te maken.

4.32.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. stellen dat er sprake is van wanbeleid en verwijzen naar de onder punt 23 van hun spreekaantekeningen genoemde handelingen. [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy betwisten dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] wanbeleid heeft gevoerd. Zij hebben aangevoerd dat voor zover de lijst ziet op handelingen die [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] ten onrechte zou hebben nagelaten te verrichten, dit geen wanbeleid kan opleveren, nu [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] haar heeft belet haar bestuurstaken uit te voeren. De overige genoemde handelingen worden door [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy betwist, dan wel leveren volgens haar geen wanbeleid op.

4.33.

De voorzieningenrechter overweegt dat de door [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. opgesomde handelingen op zichzelf niet zonder meer gegronde redenen voor wanbeleid opleveren. Daarbij komt dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy de verweten handelingen deels betwisten en anderzijds stellen dat [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] heeft belet haar taken als medebestuurder uit te oefenen. Dit laatste lijkt voorshands niet onaannemelijk, nu [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] zich in deze procedure op het standpunt hebben gesteld dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] nooit (mede)bestuurder van HIT Online Shops B.V. is geweest dan wel haar medebestuurderschap is geëindigd en zij daarom gerechtigd waren haar de toegang tot het bedrijf te ontzeggen. Dat zij dit standpunt ook voorafgaand aan de procedure hebben ingenomen, blijkt ook uit de ingebrachte stukken en het feit dat zij [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] als medebestuurder hebben laten uitschrijven bij het Handelsregister.

4.34.

De voorzieningenrechter is gelet op het vorenoverwogene van oordeel dat zonder nader onderzoek, waarvoor de procedure in kort geding zich niet leent, voorshands onvoldoende aannemelijk is dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] zich als bestuurder van HIT Online Shops B.V. schuldig heeft gemaakt aan wanbeleid.

4.35.

Het voorgaande leidt ertoe dat de voorzieningenrechter de gevorderde schorsing van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en het verbod om bestuurshandelingen te verrichten, zal afwijzen.

4.36.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. vorderen ten slotte dat het aan de aan Isy toekomende aandelen in HIT Online Shops B.V. verbonden stemrecht zal worden geschorst. Hiervoor hebben [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. niet méér gesteld dan hetgeen zij als onderbouwing voor de schorsing van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] als medebestuurder hebben aangevoerd. Dit brengt met zich dat ook deze vordering wordt afgewezen.

4.37.

[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. zullen als de in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de proceskosten aan de zijde van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy, tot en met heden begroot op:

- Salaris advocaat € 762,00

Totaal € 762,00

5.De beslissing

De voorzieningenrechter

in conventie

5.1.

veroordeelt [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. hoofdelijk om binnen 48 uur na betekening van dit vonnis:

[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] actief toegang te verlenen tot alle systemen van de vennootschap, waaronder in ieder geval de systemen vermeld onder randnummer 36 van de dagvaarding, door het verstrekken van de juiste inloggegevens van die systemen en die toegang niet te blokkeren of onbereikbaar te maken op welke wijze dan ook voor de duur dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] medebestuurder is;

op eerste verzoek van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy aan de accountant kenbaar te maken dat [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] nog steeds medebestuurder is van HIT Online Shops B.V. en dat zij mogen en dienen te communiceren met haar in die hoedanigheid;

volledige medewerking te verlenen aan het opnieuw inschrijven van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] als medebestuurder met gezamenlijk bevoegdheid en het wijzigen van de inschrijving van [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] als medebestuurder met gezamenlijke bevoegdheid van HIT Online Shops B.V. in het handelsregister;

volledige medewerking te verlenen aan het ongedaan maken van de wijziging van de tenaamstelling van de domeinnamen haprofietsdragers.nl, haprozonnebanken.nl, haprosecret.nl en haprocollageen.nl., zodat als houder wederom mevrouw [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] wordt vermeld;

5.2.

veroordeelt [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. hoofdelijk om aan [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy een dwangsom te betalen van € 1.000,00 voor iedere dag of gedeelte daarvan dat zij niet aan de hiervoor onder 5.1. uitgesproken veroordeling voldoen, tot een maximum van € 50.000,00 is bereikt,

5.3.

veroordeelt [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. hoofdelijk in de proceskosten aan de zijde van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy, tot en met heden begroot op € 2.617,33,

5.4.

verklaart deze veroordelingen uitvoerbaar bij voorraad,

5.5.

wijst het meer of anders gevorderde af,

in reconventie

5.6.

wijst de vorderingen af,

5.7.

veroordeelt [gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1] en D.T.F.G. in de proceskosten aan de zijde van [eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] en Isy, tot en met heden begroot op € 762,00.

Dit vonnis is gewezen door mr. F.C. Alink-Steinberg en in het openbaar uitgesproken op 19 oktober 2022.^[1]

ECLI:NL:RBLIM:2022:8270

Geschil over medebestuurderschap en toegang tot systemen van HIT Online Shops B.V.

Uitspraak

RECHTBANK LIMBURG

1.[eiser in conventie, verweerder in reconventie sub 1] ,

1.[gedaagde in conventie, eiser in reconventie sub 1]

1.De procedure

2.De feiten

3.Het geschil

4.De beoordeling

5.De beslissing

Voetnoten