Uitspraak
vonnis
RECHTBANK NOORD-HOLLAND
Handel, Kanton en Insolventie
Zittingsplaats Haarlem
zaaknummer / rolnummer: C/15/339277 / HA ZA 23-254
Vonnis in incident van 26 juli 2023
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
NINE MILE HOLDINGS B.V.,
statutair gevestigd te Amsterdam en kantoor houdende te Utrecht,
eiseres in de hoofdzaak,
eiseres in het incident,
advocaat mr. W.T. Broer te Utrecht,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
CLOUDMUSCLE B.V.,
gevestigd en kantoor houdende te Vijfhuizen, gemeente Haarlemmermeer,
gedaagde in de hoofdzaak,
verweerster in het incident,
advocaat mr. A.J. Peerboom te Eindhoven.
Partijen zullen hierna Nine Mile Holdings en Cloudmuscle genoemd worden.
1.De procedure
1.1.
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding met producties tevens houdende de incidentele vordering tot het treffen van een voorlopige voorziening
- de incidentele conclusie van antwoord met producties
- de akte uitlating producties van de zijde van Nine Mile Holdings.
1.2.
Ten slotte is vonnis bepaald in het incident.
2.De uitgangspunten
2.1.
Nine Mile Holdings is een holdingvennootschap waarvan de heer [betrokkene 1] (hierna: [betrokkene 1]) enig bestuurder en aandeelhouder is.
2.2.
Cloudmuscle is een onderneming die zich bezig houdt met het ontwikkelen, beheren, verkopen en implementeren van software en het verrichten van consultancy- en detacheringswerkzaamheden op het gebied van informatietechnologie. Tevens stelt zij daarbij arbeidskrachten ter beschikking.
2.3.
Cloudmuscle is opgericht op 9 september 2020 door [betrokkene 1] tezamen met [betrokkene 2] (hierna: [betrokkene 2]) en [betrokkene 3] (hierna: [betrokkene 3]). [betrokkene 2] en [betrokkene 3] waren indirect bestuurders van Cloudmuscle via hun respectievelijke ondernemingen ‘Ron WSR Holding B.V.’ en ‘FairPlay Engineering B.V.’
2.4.
Op 25 november 2021 heeft [betrokkene 1] zijn aandelen in het kapitaal van Cloudmuscle overgedragen aan Nine Mile Holdings. Op diezelfde datum zijn de aandelen van FairPlay Engineering in het kapitaal van Cloudmuscle overgedragen aan FairPlay Holding. FairPlay Engineering en [betrokkene 1] zijn daarbij teruggetreden als bestuurders van Cloudmuscle en de nieuwe aandeelhouders, Nine Mile Holdings en FairPlay Holding, zijn benoemd als bestuurders van Cloudmuscle.
2.5.
[betrokkene 1] en [betrokkene 2] werden vervolgens op basis van mondelinge managementovereenkomsten via hun respectievelijke holdings als manager ter beschikking gesteld aan Cloudmuscle. De mondeling overeengekomen managementvergoeding bedroeg € 7.000,- ex btw per maand.
2.6.
Cloudmuscle heeft het onderdeel van haar onderneming waarbij personeel wordt uitgeleend aan klanten uitbesteed aan FairPlay Engineering. FairPlay Engineering schiet daarbij de werkgeverslasten en de salarissen van de medewerkers voor en brengt die kosten op haar beurt in rekening aan Cloudmuscle. Het gaat daarbij maandelijks om een bedrag van circa € 82.672,00.
2.7.
Cloudmuscle heeft een betalingsachterstand laten ontstaan met betrekking tot de betalingen aan FairPlay Engineering. De openstaande vordering van FairPlay Engineering bedroeg begin 2023 € 600.644,91.
2.8.
Op 20 januari 2023 is door de bestuurders van Cloudmuscle afgesproken om de schuld aan FairPlay Engineering versneld in te lossen. Om daarvoor financiële ruimte te creëren binnen Cloudmuscle werd afgesproken om de managementvergoedingen over januari tot en met maart 2023 tijdelijk niet uit te betalen. Nine Mile Holdings heeft hiermee aanvankelijk ingestemd, maar is later op die instemming teruggekomen.
2.9.
Nadat in november 2021 al verschil van inzicht was ontstaan tussen de feitelijke bestuurders van Cloudmuscle hebben [betrokkene 2] en [betrokkene 3] op 26 januari 2023 het vertrouwen in [betrokkene 1] opgezegd en meegedeeld dat de samenwerking moet eindigen.
2.10.
Op 15 februari 2023 is Nine Mile Holdings opgeroepen voor een Algemene Vergadering van Aandeelhouders (hierna: AVA). Deze AVA is gehouden op 24 februari 2023 en had als enige agendapunt het voorgenomen besluit tot het ontslag van Nine Mile Holdings als statutair directeur van Cloudmuscle.
2.11.
Bij brief van 3 maart 2023 heeft de advocaat van Cloudmuscle de notulen van de AVA toegestuurd aan Nine Mile Holdings. In de notulen is vermeld dat Nine Mile Holdings tegen het voorgenomen ontslag heeft gestemd en dat FairPlay Holding en Ron WSR Holding voor het voorgenomen ontslag van Nine Mile Holdings hebben gestemd zodat het voorstel met een meerderheid van stemmen is aangenomen.
Bij de brief van de advocaat is een brief gevoegd van de bestuurders FairPlay Holding en Ron WSR Holding aan Nine Mile Holdings met de volgende inhoud:
Beste [betrokkene 1](rb: [betrokkene 1]),
Hierbij bericht wij je dat Cloudmuscle B.V. per 1 mei 2023 haar mondelinge managementovereenkomst met Nine Mile Holdings opzegt.
Zoals afgesproken tijdens de vergadering van 31 januari 2023, hetgeen ook nog eens door jouw is bevestigd per e-mail van 10 februari 2023, wordt de uitbetaling van de vanaf 1 januari 2023 aan de bestuurders van Cloudmuscle, waaronder Nine Mile Holdings, verschuldigde managementvergoeding, tijdelijk opgeschort. Zulks totdat Cloudmuscle B.V. wederom over voldoende financiële ruimte beschikt om tot uitbetaling daarvan over te gaan.
Voor het overige heeft te gelden dat jij, zoals door jou is verzocht tijdens voornoemde vergadering van 31 januari 2023, hetgeen ook nog eens door jou is herhaald bij e-mail d.d. 10 februari 2023, tot einde van de managementovereenkomst niet meer naar kantoor zult komen. Van onze zijde wordt wel verwacht dat jij zorg zult dragen voor het adequate overdracht van dossiers, klanten en overige taken.
3.De beoordeling in het incident
3.1.
In de hoofdzaak vordert Nine Mile Holdings primair veroordeling van Cloudmuscle tot betaling van € 45.375,- aan achterstallige managementfees over de periode december 2022 t/m april 2023, een verklaring voor recht dat de opzegging van de managementfee onregelmatig is, met veroordeling van Cloudmuscle tot schadevergoeding ad € 27.225,- aan nog verschuldigde managementfees (drie maanden), telkens te vermeerderen met rente alsmede te vermeerderen met buitengerechtelijke kosten, beslagkosten en proceskosten. Subsidiair vordert Nine Mile Holdings veroordeling van Cloudmuscle tot betaling van € 42.350,-- ter zake van managementfees over december 2022 t/m april 2023, te vermeerderen met rente en kosten.
3.2.
In het incident vordert Nine Mile Holdings dat de rechter een voorlopige voorziening zal treffen voor de duur van het geding en Cloudmuscle zal veroordelen tot betaling van een voorschot van € 25.000,- op de bedragen die Nine Mile Holdings vordert in de hoofdzaak.
Nine Mile Holdings stelt dat zij belang heeft bij toewijzing van de door haar gevorderde voorlopige voorziening omdat haar bestuurder en enig aandeelhouder [betrokkene 1], de feitelijk uitvoerder van de managementtaken, voor zijn levensonderhoud afhankelijk is van de managementvergoedingen die door Cloudmuscle aan Nine Mile Holdings werden uitbetaald. Nine Mile Holdings wijst er op dat zij nu niet in staat is het aan [betrokkene 1] verschuldigde salaris uit te betalen en dat [betrokkene 1] wel enige maanden heeft kunnen overbruggen en de kosten van zijn levensonderhoud al zoveel mogelijk heeft beperkt, onder meer door het opzeggen van zijn huurwoning, maar dat zijn situatie nu nijpend begint te worden.
3.3.
Cloudmuscle voert verweer. Zij wijst er op dat er een grote vordering ligt van FairPlay Engineering en dat door de feitelijk bestuurders is afgesproken om die vordering zoveel mogelijk versneld in te lossen. Zij verklaart dat in dat verband in januari 2023 is afgesproken om de managementvergoedingen over januari t/m maart 2023 niet uit te betalen zolang voor die betalingen geen financiële ruimte is bij Cloudmuscle. Zij betwist nadrukkelijk dat die financiële ruimte er op dit moment wel weer is of dat deze in 2023 valt te verwachten. Zij benadrukt dat ook Nine Mile Holdings in de persoon van [betrokkene 1] met die afspraak had ingestemd maar hier later op is teruggekomen, terwijl ook de overige managers niet zijn uitbetaald over de maanden december 2022 t/m april 2023. Zij stelt dat Nine Mile Holdings door het leggen van conservatoir derdenbeslag ten laste van Cloudmuscle in strijd handelt met het vennootschappelijk belang van Cloudmuscle en benadrukt dat er sprake is van een restitutierisico omdat Nine Mile Holdings het geld zal doorbetalen aan [betrokkene 1] die het zal gebruiken voor zijn levensonderhoud.
3.4.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.
3.5.
Toewijzing van een vordering tot een voorlopige voorziening voor de duur van het geding is alleen mogelijk wanneer Nine Mile Holdings daarbij voldoende belang heeft. Dit belang kan bijvoorbeeld daarin bestaan dat Nine Mile Holdings de afloop van de hoofdzaak niet kan afwachten of dat een deel van de hoofdvordering krachtens een eindbeslissing reeds toewijsbaar is.
3.6.
Naar het oordeel van de rechtbank heeft Nine Mile Holdings voldoende processueel belang bij de incidentele vordering. De gevraagde voorlopige voorziening hangt samen met de hoofdvordering en is gericht op een voorziening die voor de duur van de aanhangige bodemprocedure kan worden gegeven. Daarom moet worden beoordeeld of een afweging van de materiële belangen van partijen de gevorderde ordemaatregel rechtvaardigt.
3.7.
De tussen partijen gemaakte afspraak om de betaling van managementfees op te schorten zag op de maanden januari t/m maart 2023 en uit de stellingen van Cloudmuscle blijkt dat er nog altijd geen betaling te verwachten valt. Nadat de afspraak was gemaakt is Nine Mile Holdings als bestuurder ontslagen en als aandeelhouder heeft zij thans(nagenoeg) geen invloed op de bedrijfsvoering van Cloudmuscle. Het door Nine Mile Holdings gevorderde voorschot ziet niet alleen op de maanden januari t/m maart 2023 maar ook op de maanden december 2022 en april 2023. Niet is gesteld of gebleken dat de afspraak in januari 2023 ook betrekking had op de managementfees over de maanden december 2022 en april 2023. Daarom wordt vooralsnog geoordeeld dat niet valt uit te sluiten dat dit deel van de vordering in de hoofdzaak wordt toegewezen. Weliswaar begrijpt de rechtbank uit de stellingen van Cloudmuscle dat zij meent een hogere vordering op Nine Mile Holdings te hebben uit hoofde van onbehoorlijk bestuur, maar in dit verband is nog geen vordering ingesteld. Daarom ziet de rechtbank, in het licht van de gestelde afspraak uit januari 2023, aanleiding aan Nine Mile Holdings bij wijze van voorschot een bedrag van € 14.000,- ex btw toe te kennen aan Nine Mile Holdings.
3.8.
Voor toewijzing van een hoger bedrag aan voorschot is geen plaats, omdat het partijdebat over de verdere vorderingen in de hoofdzaak door partijen nog verder gevoerd moet worden. Ten aanzien van het restitutierisico wordt geoordeeld dat het gevorderde voorschot slechts beperkt wordt toegewezen, zodat ook het restitutierisico beperkt geacht wordt.
3.9.
Omdat de door Nine Mile Holdings gevorderde voorziening slechts beperkt wordt toegewezen, is de rechtbank van oordeel dat geen van partijen als de in het ongelijk gestelde partij kan worden aangemerkt. De proceskosten zullen daarom worden gecompenseerd.
4.De beslissing
De rechtbank
in het incident
4.1.
veroordeelt Cloudmuscle bij wijze van provisionele voorziening voor de duur van het geding om aan Nine Mile Holdings een bedrag te betalen van € 14.000,- (veertienduizend euro) ex btw, zijnde een voorschot op hetgeen Nine Mile Holdings vordert in de hoofdzaak;
4.2.
compenseert de proceskosten in die zin dat iedere partij de eigen kosten draagt;
in de hoofdzaak
4.3.
bepaalt dat de zaak weer op de rol zal komen van
6 september 2023voor conclusie van antwoord;
6 september 2023voor conclusie van antwoord;
4.4.
houdt iedere verdere beslissing aan.
Dit vonnis is gewezen door mr. Th.S. Röell en in het openbaar uitgesproken op 26 juli 2023. [1]