5.99.Dit gebrek staat niet op de opleverlijst en ook niet in de notulen van het overleg van oktober 2022. De discussie tussen partijen spitst zich in dit geval niet toe op de toepasselijkheid van de NEN-norm, maar op de vraag welke waterleidingen in het rapport van WE-advies zijn beoordeeld. Uit het rapport van We-advies maakt de rechtbank niet op dat sprake is van een gebrek aan de waterleidingen dat aan E-Build kan worden toegerekend; daarvoor is het rapport op dit punt te algemeen verwoord. Dit maakt dat EBuild ook niet gehouden is om de waterleidingen te doorlopen op mogelijke legionellavorming. De vordering van Tandkliniek wordt op dit punt afgewezen.
Koeling en verwarming, post 17 en gesteld gebrek 9
5.100. Voor de koeling en verwarming behandelt de rechtbank post 17 en gesteld gebrek 9 gezamenlijk (zie hiervoor onder 5.59). Het gaat hier om een stelpost. In de offerte is hiervoor een bedrag van € 10.265,- vermeld met, voor zover relevant, de volgende omschrijving:
“2.4 Koeling en verwarming
Het aanpassen van het bestaande airco systeem naar nieuwe indeling en mogelijk een positie erbij maken op bestaand systeem”
5.101. Tandkliniek betwist dat zij dit bedrag verschuldigd is aan E-Build omdat geen of zeer beperkte werkzaamheden aan het aircosysteem zijn uitgevoerd (post 17). Zij voert aan dat de foto’s van het aircosysteem van vóór de verbouwing zijn vergeleken met die van na de verbouwing. Volgens haar is geen verschil waarneembaar. Daarnaast stelt Tandkliniek dat de airco niet naar behoren werkt en aangepast moet worden door geluiddempende doorvoeren te maken boven het plafond voor het overstromen van lucht uit afgesloten ruimten, het aansluiten van een losse buis en het verplaatsen van de thermostaat (gesteld gebrek 9).
5.102. E-Build stelt hiertegenover dat de bevindingen in het rapport over de koeling en verwarming te summier zijn en niet de conclusie rechtvaardigen dat E-Build geen of beperkte werkzaamheden heeft verricht aan het aircosysteem. Zij verwijst hiervoor naar het kostenoverzicht (productie 5 conclusie van antwoord in reconventie). Verder voert zij aan dat de airco tijdens de oplevering naar behoren functioneerde en dat de bevindingen in het rapport van We-advies niet het gevolg zijn van een aan haar toe te rekenen tekortkoming.
5.103. Gelet op de stellingen over en weer wil de rechtbank zich laten voorlichten door een deskundige. Onderzocht moet worden welke werkzaamheden E-Build heeft verricht voor het aanpassen van het bestaande aircosysteem (dit met het oog op post 17) en of de airco naar behoren functioneert en of dit aan E-Build valt toe te rekenen (dit met het oog op gesteld gebrek 9). De voorgenomen benoeming van een deskundige wordt hierna onder 5.126 verder uitgewerkt.
5.104. Over gesteld gebrek 9 wordt nog het volgende overwogen. Dit gebrek staat niet op de opleverlijst en ook niet in de notulen van het overleg van oktober 2022. Uit de notulen volgt dat wel is gesproken over de koeling en verwarming, maar dat ziet op de
CV-installatie en de afwikkeling van het doorsnijden van de verwarmingsleidingen door E-Build. Over een niet naar behoren werkend aircosysteem is toen en naderhand niet tussen partijen gesproken, althans dat kan de rechtbank niet op grond van de overgelegde stukken en het verhandelde ter zitting vaststellen. Op de zitting heeft E-Build in dit verband nog gesteld dat Tandkliniek ten aanzien van de gestelde gebreken niet tijdig heeft geklaagd. De rechtbank begrijpt dat E-Build een beroep doet op artikel 6:89 BW. Het ligt op de weg van E-Build om feiten en omstandigheden te stellen en zo nodig te bewijzen waaruit kan volgen op welk (eerder) moment Tandkliniek had behoren te ontdekken dat de prestatie niet aan de overeenkomst voldoet en dat het tijdsverloop vanaf dat moment tot het moment waarop geklaagd werd zodanig is geweest, dat niet tijdig is geklaagd. E-Build heeft dat niet voldoende gedaan. Haar beroep op schending van de klachtplicht kan daarom niet slagen.
5.105. De rechtbank gaat ervan uit dat Tandkliniek het gestelde gebrek, namelijk het “afknellen” van het bestaande aircosysteem door het aanbrengen van een smallere buis waardoor het aircosysteem niet naar behoren werkt, niet tijdens de oplevering had kunnen ontdekken. Om te kunnen beoordelen of er sprake is van een gebrek dat met grote mate van waarschijnlijk aan E-Build kan worden toegerekend (vergelijk artikel 16.2 AVA 2013), moet eerst duidelijk zijn welke werkzaamheden E-Build aan het bestaande aircosysteem heeft uitgevoerd en wat daarbij niet goed gegaan zou zijn.
CV-installatie, post 19 en gesteld gebrek 10
5.106. Voor de CV-installatie behandelt de rechtbank post 19 en gesteld gebrek 10 gezamenlijk (zie hiervoor onder 5.59). In het kostenoverzicht is een stelpost CV-installatie aanpassen/uitbreiden volgens tekening opgenomen, waarvan de kosten worden begroot op € 3.746,05. In de factuur meer- en minderwerk is een bedrag van € 11.700,- als meerwerk voor installatiewerkzaamheden vermeld met acht punten, waaronder:
“(…) extra bijmaken cv aansluitingen op verzoek klant doordat deze terug moesten voor de pandeigenaar dit was vooraf niet voorzien (…)”
5.107. Tandkliniek betwist dat zij een bedrag van € 3.746,05 aan meerwerk is verschuldigd omdat de werkzaamheden niet correct zijn uitgevoerd en deze opnieuw uitgevoerd moeten worden (post 19).Daarnaast stelt Tandkliniek dat de CV-installatie de volgende gebreken vertoont (gezamenlijk: gesteld gebrek 10):
- de voedingen voor een viertal radiatoren zijn aangelegd via het plafond. Deze leidingen, die aangesloten zijn op een verdeler voor de CV-leidingen op de begane grond, zijn ondeugdelijk bevestigd en gebeugeld waardoor deze niet ontlucht kunnen worden. Daarnaast zijn deze leidingen niet geïsoleerd;
- een aantal aangepaste radiatoren zijn voorzien van open/dicht kranen. De verwarming moet per ruimte regelbaar zijn, omdat thermostaatkranen op de radiatoren wettelijk verplicht is;
- de CV-installatie is niet werkend opgeleverd.
5.108. E-Build betwist de bevindingen in het rapport bij gebreke van een nadere onderbouwing. De CV-installatie was ontlucht en werkend opgeleverd. Daarbij miskent Tandkliniek dat de CV-installateur van de pandeigenaar de radiatoren had losgekoppeld, omdat Tandkliniek deze niet meer wilde gebruiken. Daarnaast volgt uit het rapport niet welke leidingen op grond van welke wet- en/of regelgeving gebeugeld moeten worden en waarom thermostaatkranen wettelijk verplicht zijn.
Hoogte factuur
5.109. Tussen partijen is niet in geschil dat Tandkliniek het verwarmen en het koelen in de tandartspraktijk aanvankelijk alleen aan de hand van het aircosysteem wilde. Tussen partijen is in geschil of Tandkliniek daarmee ook heeft ingestemd met het doorsnijden van de verwarmingsleidingen voor een aantal radiatoren en wie aansprakelijk is voor de kosten van herstel van de CV-installatie. Hoewel E-Build stelt dat zij deze werkzaamheden in opdracht van Tandkliniek heeft uitgevoerd, heeft zij onvoldoende onderbouwd dat dit meerwerk is en niet het herstel van een eigen fout. In dit verband verwijst de rechtbank naar hetgeen zij onder post 15 hierover heeft besproken. Daarom komt op het door E-Build gevorderde bedrag een bedrag van € 3.746,05 in mindering.
Het gestelde gebrek
5.110. Een niet werkende CV-installatie is niet vermeld op de opleverlijst of in de notulen van oktober 2022. In deze stukken is alleen de discussie vermeld over de kosten die E-Build als meerwerk aan Tandkliniek heeft gefactureerd. Echter, tussen partijen is op dit moment in geschil of de CV-installatie werkend is opgeleverd. Tussen partijen is niet in geschil dat het pand beschikt over een centrale CV-installatie die de verantwoordelijkheid is van de pandeigenaar. Tijdens de mondelinge behandeling heeft E-Build in dit verband onbetwist gesteld dat zij tijdens de verbouwing daarom niet aan de centrale CV-installatie en de thermoskranen mocht sleutelen. Anderzijds heeft E-Build (herstel)werkzaamheden verricht aan de CV-installatie waardoor een aantal nieuwe leidingen op de CV-verdeler op de begane grond zijn aangesloten en vervolgens via het plafond en langs de muren zijn geplaatst. Op grond van de overgelegde stukken en het verhandelde ter zitting, is het voor de rechtbank op dit moment onduidelijk of de CV-installatie werkend is opgeleverd, of deze op dit moment werkt en, in het ontkennende geval, of dat met grote mate van waarschijnlijkheid kan worden toegerekend aan de (herstel)werkzaamheden van E-Build. De rechtbank heeft het voornemen om zich te laten informeren door een deskundige, wat onder 5.126 verder wordt uitgewerkt.
Ventilatie, post 20 en gesteld gebrek 11
5.111. Voor de ventilatie behandelt de rechtbank post 20 en gesteld gebrek 11 gezamenlijk (zie hiervoor onder 5.59). In de offerte is voor de ventilatie een stelpost opgenomen met een bedrag van € 4.375,- met, voor zover van belang, de volgende omschrijving:
“2.5 Ventilatie
Het bijmaken van een afzuigventiel in ieder behandelkamer, steri en toilet aan gestoten op een ventilatie box gemonteerd in de techniek ruimte
afvoer direct naar buiten.”
5.112. In het kostenoverzicht is vermeld dat de werkelijke kosten van de werkzaamheden aan de ventilatie € 2.667,60 zijn.
5.113. Tandkliniek stelt dat zij van het bedrag van € 2.667.60 slechts de helft verschuldigd is aan E-Build omdat de werkzaamheden voor de ventilatie niet goed zijn uitgevoerd en daarom de ventilatie aangepast moet worden (post 20). Ook zijn de ruimten niet voorzien van ventilatie, waardoor deze niet voldoen aan het Bouwbesluit en de Arbovoorschriften. Volgens Tandkliniek is hiervoor nodig dat een compleet nieuw ventilatiesysteem met luchttoevoer, luchtafvoer en warmteterugwinning boven het plafond wordt gemonteerd (gezamenlijk: gesteld gebrek 11).
5.114. E-Build stelt hiertegenover dat de bevindingen in het rapport voor deze post te algemeen en niet onderbouwd zijn. Zij betwist haar werk niet goed uitgevoerd te hebben. Het is dubbelop dat Tandkliniek enerzijds in conventie het gefactureerde bedrag betwist en anderzijds in reconventie herstelwerkzaamheden vordert voor dezelfde werkzaamheden. Ten aanzien van de beschrijving van de werkzaamheden in de offerte stelt E-Build dat een ventilatiebox met afzuiging naar buiten aanwezig is en de ventilatieventielen geplaatst en aanwezig zijn.
Hoogte factuur
5.115. De rechtbank stelt voorop dat het bedrag in de offerte is gefactureerd aan Tandkliniek en niet het bedrag dat uit het kostenoverzicht volgt. Verder volgt de rechtbank het standpunt van E-Build dat geen ruimte is voor het verminderen van het factuurbedrag als de primaire vordering van Tandkliniek slaagt. In dat geval zal E-Build namelijk overgaan tot herstelwerkzaamheden en zijn de werkzaamheden (alsnog) uitgevoerd. Daarom wordt het gevorderde bedrag voor deze stelpost niet verminderd en is dit bedrag dus toewijsbaar (behoudens een eventueel geslaagd beroep op opschorting en daarop gaat de rechtbank verderop in dit vonnis in).
Het gestelde gebrek
5.116. De volgende vraag die partijen verdeeld houdt, is of de ventilatie deugdelijk is. Een niet werkend ventilatiesysteem is niet vermeld in de opleverlijst of in de notulen van oktober 2022. Wel blijkt dat partijen later hebben gemaild over de vraag of E-Build de werkzaamheden voor de ventilatie volgens de offerte heeft uitgevoerd. Daarbij heeft de oorspronkelijke offerte als praatstuk gediend. Partijen hebben verschillende opmerkingen bij sommige posten van de offerte genoteerd. Deze offerte met opmerkingen, die als productie 3 van de conclusie van antwoord in conventie tevens houdende eis in reconventie is overgelegd, bevat over de stelpost ventilatie de volgende opmerkingen:
“Opmerking Geen ventilatiebox in techniekruimte, geen afvoer naar buiten.
Afzuigventiel in iedere behandelkamer is niet bekend.
Ventilatiebox en afzuigventielen wellicht niet bekend maar wel
degelijk aanwezig en geplaatst. Ventilatiebox wel met afvoer naar buiten”
5.117. De rechtbank stelt vast dat partijen de problemen met de ventilatie hebben besproken, ondanks dat deze problemen niet op de opleverlijst en/of in de notulen van oktober 2022 staan. Daarmee verhoudt zich niet dat dit gestelde gebrek thans wordt afgedaan op de vraag of het bij oplevering al dan niet zichtbaar was. Daarmee komt de rechtbank bij de vraag of Tandkliniek terecht klaagt over de ventilatie. De rechtbank is van oordeel dat zij zich onvoldoende voorgelicht acht om op dit moment te kunnen beslissen of het gestelde gebrek met grote mate van waarschijnlijkheid moet worden toegeschreven aan een omstandigheid die aan E-Build kan worden toegerekend. Hiervoor is nodig dat eerst komt vast te staan of dit werk van E-Build deugdelijk is. De rechtbank heeft het voornemen om zich te laten informeren door een deskundige, wat onder 5.126 verder wordt uitgewerkt.
E. Samenvatting posten en gebreken
Hoogte facturen
5.118. Op grond van het voorgaande blijven de volgende posten ongewijzigd:
nummer
post in offerte
prijs in offerte/ gefactureerd
1.
kozijnen
€ 13.494,-
2.
systeemwanden
€ 20.706,-
3.
tegelwerk
€ 3.900,-
4.
systeemplafond
€ 3.250,-
7.
klein timmerwerk
€ 6.063,-
8.
sterilisatiemeubel
€ 10.444,-
9.
techniekmeubel
€ 845,-
10.
eindschoonmaak
€ 493,-
11.
codekrukken
€ 1.845,-
12.
sausklaar afwerken
€ 7.602,-
14.
codeslot op schuifdeur
€ 585,-
20.
ventilatie
€ 4.375,-
5.119. De volgende post is niet in de beoordeling betrokken omdat dit bedrag niet afzonderlijk is gefactureerd aan Tandkliniek:
18.
A/C
€ 5.220,15
5.120. De volgende posten strekken in mindering op het door E-Build gevorderde bedrag:
6.
sparingen en achterhout
€ 937,50
13.
maatwerk spiegel
€ 962,-
15.
koof radiatoren
€ 1.465,-
19.
meerwerk CV-installatie
€ 3.764,-
Totaal:
€ 7.128,50
5.121. Ten aanzien van de volgende posten heeft de rechtbank E-Build bewijs opgedragen:
5.
drukschotten
16.
riool condensafvoer
5.122. Ten aanzien van de volgende posten is een nader onderzoek door een deskundige nodig:
17.
verwarming/koeling
Gestelde gebreken
5.123. Op grond van het voorgaande moet E-Build de volgende gebreken herstellen:
1.
schuifdeur met kozijn, conform randnummer 5.72
2.
bekraste ruiten en beschadigingen, conform randnummer 5.75
4.
problemen met vloerafwerking, conform randnummer 5.83
6.
diverse punten opleverlijst, conform randnummer 5.89
7.
elektra, conform randnummer 5.96
5.124. De volgende gestelde gebreken moet E-Build niet herstellen:
3.
krassen door gebruik van glas voor bouwtekeningen
5.
deel van drukschotten omgevallen
8.
water/riolering
5.125. Ten aanzien van de volgende gestelde gebreken zal een deskundige benoemd worden:
9.
verwarming/koeling
10.
CV-installatie
11.
ventilatie
F. Benoeming deskundige ten aanzien van CV-installatie, ventilatie en koeling en verwarming
5.126. Voordat tot benoeming van een deskundige wordt overgegaan, zal de rechtbank partijen in de gelegenheid stellen zich bij akte uit te laten over de persoon van de te benoemen deskundige (of eventueel deskundigen) en over de te stellen vragen.
5.127. De rechtbank is van plan aan de deskundige in ieder geval de volgende vragen voor te leggen:
Algemeen
1. Welke werkzaamheden heeft E-Build aan de CV-installatie, de ventilatie en de koeling en verwarming uitgevoerd?
Hoogte factuur post koeling en verwarming
2. Komen de werkzaamheden aan de koeling en verwarming overeen met wat hierover in de offerte is vermeld?
3. Kunt u aangeven of er ten aanzien van de post koeling en verwarming sprake is van minderwerk dat in mindering zou moeten worden gebracht op het gefactureerde bedrag van € 10.625,- en welk bedrag daarmee gemoeid is? Als er herstelwerkzaamheden nodig zijn (zie hierna) betreft dat ook werkzaamheden die niet zijn uitgevoerd, en zo ja, welk deel van het minderwerk betreft dit en welke kosten zijn hiermee gemoeid?
Gestelde gebreken CV-installatie, ventilatie, koeling en verwarming
4. Voldoen de werkzaamheden aan de CV-installatie, ventilatie, koeling en verwarming aan de vereisten van goed en deugdelijk werk en waar van toepassing geldende regelgeving?
5. Kunt u, indien u constateert dat sprake is van gebreken aan de CV-installatie, aangeven of deze gebreken door Tandkliniek ten tijde van de oplevering redelijkerwijs onderkend had kunnen worden?
6. Kunt u, indien u constateert dat sprake is van gebreken aan de CV-installatie, ventilatie en/of koeling en verwarming, aangeven of aannemelijk is dat deze gebreken zijn toe te rekenen aan E-Build?
7. Kunt u, indien u constateert dat sprake is van gebreken, aangeven hoe herstel van deze gebreken dient plaats te vinden?
8. Zijn er verder nog andere punten die u wenst te vermelden in het kader van uw onderzoek?
5.128. De rechtbank gaat ervan uit dat partijen in onderling overleg overeenstemming bereiken over de persoon of personen die als deskundige gaat/gaan optreden. Voor zover partijen daarover geen overeenstemming kunnen bereiken en om die reden iedere partij een deskundige voorstelt, moeten partijen gemotiveerd aangeven waarom zij de voorkeur geven aan de door henzelf voorgestelde deskundige en waarom de door de wederpartij voorgestelde deskundige niet voor benoeming in aanmerking mag komen. Daarbij valt te denken aan zwaarwegende redenen als gebrek aan deskundigheid of gerechtvaardigde twijfels met betrekking tot de onpartijdigheid van de deskundige. Die zwaarwegende redenen moeten worden onderbouwd. De rechtbank zal dan, na weging van de onderbouwing vóór en tegen de benoeming van een potentiële deskundige, een door partijen aangedragen deskundige of een eigen deskundige benoemen.
5.129. Een deel van het deskundigenbericht heeft betrekking op de hoogte van de facturen en dus op het door E-Build gevorderde bedrag en een deel van het bericht ziet op de gestelde gebreken en dus op het door Tandkliniek gevorderde herstel. Daarin ziet de rechtbank aanleiding om te bepalen dat partijen ieder de helft van het voorschot op het loon en de kosten van de deskundige(n) moeten deponeren. In het eindvonnis zal de rechtbank beslissen wie van partijen uiteindelijk de kosten van de deskundige moet betalen.
5.130. E-Build moet in haar akte tevens aangeven hoe zij het bewijs wil leveren ten aanzien van de posten 5 en 16.
G. Beroep op opschorting
5.131. Beide partijen doen een beroep op opschorting en verschillen daarbij van mening wie eerst in verzuim is geraakt. De rechtbank is van oordeel dat Tandkliniek de partij is die zich op opschorting als bedoeld in artikel 6:262 BW kan beroepen. Er is immers sprake van serieuze gebreken aan het werk van E-Build die hersteld moeten worden.
H. Overige beslissingen
5.132. Iedere verdere beslissing wordt aangehouden.