Uitspraak
Vonnis
RECHTBANK 'S-GRAVENHAGE
Sector civiel recht
zaaknummer / rolnummer: 304709 / KG ZA 08-0215
Vonnis in kort geding van 18 maart 2008
in de zaak van
[eiser],
wonende te [woonplaats],
eiser,
procureur mr. J.L. Pit,
advocaat mr. D. Haije te Amsterdam,
tegen
de besloten vennootschap
GALAXY MUSIC B.V.,
gevestigd te Weert,
gedaagde,
procureur mr. L.M. Bruins,
advocaat mr. M. Bunders te Amsterdam.
Partijen zullen hierna [eiser] en Galaxy genoemd worden.
1. Het procesverloop
1.1. Bij exploot van 20 februari 2008 heeft [eiser] Galaxy gedagvaard om te
verschijnen op de zitting van 4 maart 2008 bij de voorzieningenrechter van deze
rechtbank. Voorafgaand aan de zitting heeft [eiser] 5 producties ingezonden,
alsmede een gespecificeerde opgave van de proceskosten. Galaxy heeft op
voorhand 8 producties ingezonden.
1.2. Ter terechtzitting heeft de raadsman van [eiser] de vorderingen aan de
hand van pleitaantekeningen en aantekeningen tweede termijn en de producties
(nader) toegelicht. De raadsman van Galaxy heeft, ook aan de hand van een
pleitnotitie, verweer gevoerd met conclusie tot afwijzing van de vorderingen. De
raadsman van Galaxy heeft desgevraagd bevestigd dat hij in voorkomend geval
niet vergoeding van de volledige proceskosten zoals bedoeld in artikel 1019h Rv
vordert, doch een vergoeding te bepalen aan de hand van de maatstaf van het
liquidatietarief.
1.3. Partijen hebben vervolgens vonnis gevraagd, onder overlegging van
stukken, waaronder de pleitnotities en zijdens [eiser] ook opgaven van de kosten
van de procedure. Het vonnis is bepaald op heden.
2 De feiten
2.1. The Sweet is een band die in de jaren 70 een grote populariteit heeft
opgebouwd met hits als Blockbuster, Fox on the Run en Ballroom Blitz. De band
is in 1968 opgericht door de zanger Brian Connolly. [eiser] is in 1970 als gitarist
toegetreden tot de band.
2.2. [eiser] is houder van het Gemeenschapsmerk THE SWEET. Dit woordmerk
is op 22 september 2005 met nummer 003855152 geregistreerd. Voor waren en
diensten in de klassen 9 (Records, video's, CD's), 25 (Clothing) en 41 (Music
and entertainment services).
2.3. In 1995 heeft Brian Connolly opnamen gemaakt van een aantal oude
hits van The Sweet.
2.4. Galaxy exploiteert een groothandel in geluidsdragers. Zij brengt onder
meer een CD-box op de Europese markt met de titel Remember the 70's. Op
haar website www.galaxy-music.com wordt deze omschreven als Een prachtige
3 cd collectie met een goed overzicht van de hits uit de jaren 70 met o.a. nummers
van The Sweet, Mud, Billy Ocean en The Rubettes en tevens klassiekers
zoals The Coffee Song en Witch Queen of New Orleans. De box bevat een CD
met de titel Rock Your Baby, waarop onder meer het nummer Little Willy
(Sweet), een tweede CD met de titel Never Ending Song Of Love, met onder
meer het nummer Fox On The Run (The Sweet) en een derde CD met de titel
Sugar Baby Love en onder meer het nummer Blockbuster (The Sweet). De drie
genoemde nummers betreffen opnamen als bedoeld hierboven onder 2.3.
2.5. Hieronder is de cover van een van de CD's afgebeeld. De box en de covers
van de ander CD's hebben een overeenstemmende vormgeving. Rechtsonder
is daarop afgebeeld een foto van The Sweet in een opstelling met links de
gitarist [eiser] en rechts de zanger Brian Connolly.
cover CD
3. Het geschil
3.1. [eiser] vordert - samengevat - een inbreukverbod op het Gemeenschapsmerkrecht
van [eiser] en voorts een verbod inbreuk te maken op het portretrecht
van [eiser] en anderszins onrechtmatig te handelen jegens [eiser]. Daarnaast
vordert [eiser] het doen van opgaven, bepaling van dwangsommen, vernietiging
van inbreukmakend materiaal, betaling van een voorschot op schadevergoeding
en vergoeding van de volledige kosten van de procedure.
3.2. Galaxy voert verweer. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor
zover van belang, nader ingegaan.
4. De beoordeling
Bevoegdheid
4.1. [eiser] legt onder meer een Gemeenschapsmerkrecht aan de vorderingen
ten grondslag. Gelet op de vestigingsplaats van Galaxy hier te lande, komt op
grond van artikel 93 lid 1 Gemeenschapsmerken Pro verordening, hierna GmerkVo,
rechtsmacht (internationale bevoegdheid) toe aan de rechterlijke instanties in
Nederland. De bevoegde rechter is op grond van artikel 91 en Pro 92 GmerkVo alsmede
artikel 3 van Pro de Uitvoeringswet GmerkVo de rechtbank in Den Haag. De
voorzieningenrechter van deze rechtbank is bevoegd op grond van artikel 93
GmerkVo nu in dit geval een voorlopige maatregel aan de orde is. Op grond van
artikel 3 van Pro de uitvoeringswet is deze bevoegdheid in kort geding uitsluitend.
De competentie van de voorzieningrechter is gelet op artikel 90 lid 3 GmerkVo Pro
in beginsel pan-Europees. Voorzover de vorderingen gegrond zijn op portretrecht
en onrechtmatige daad is de voorzieningenrechter bevoegd op grond van
samenhang.
Merkenrecht
4.2. Wat betreft het Gemeenschapswoordmerk THE SWEET stelt [eiser] dat
Galaxy inbreuk maakt op zijn merk in de zin van artikel 9 lid 1 sub Pro a, althans b,
althans c GmerkVo, doordat Galaxy zonder zijn toestemming het teken Sweet of
The Sweet gebruikt in het artwork bij de CD-box.
4.3. Galaxy stelt dat zij de onderhavige opnamen mag gebruiken met gebruik
van het teken The Sweet of Sweet. De opnamen zijn volgens haar in 1995
door de Sweet gemaakt in de samenstelling van de Sweet van 1995 waarvan in
ieder geval Brian Connolly deel uitmaakte. Zij betwist dat als gevolg van een
merkenregistratie in 2005 bij opnamen van een groep genaamd The Sweet,
plotseling niet meer het teken Sweet of The Sweet vermeld zou mogen worden.
Galaxy beroept zich op artikel 12 sub b GmerkVo Pro waarin is bepaald, dat het aan
het gemeenschapsmerk verbonden recht de houder niet toestaat een derde te
verbieden in het economisch verkeer gebruik te maken van aanduidingen inzake
kenmerken van de waren of diensten.
4.4. In deze procedure heeft [eiser] op geen enkele wijze beroep gedaan op
het auteursrecht. Voorshands gaat de voorzieningenrechter er dan ook van uit
dat er voor Galaxy geen enkele auteursrechtelijk beletsel was om de drie opnamen
waar Brian Connolly in 1995 aan heeft meegewerkt op te nemen in de door
Galaxy verhandelde compilatie. Deze compilatie bevat 48 nummers waarvan 3
nummers op enigerlei wijze in verband staat met de band The Sweet. Het teken
Sweet of The Sweet wordt in het artwork van de CD-box 15 maal gebruikt. Ander
tekens, die naar makers van andere nummers verwijzen, worden meer dan
tweehonderd maal gebruikt. Daarnaast zijn er enkele honderden tekens in het
artwork verwerkt die verwijzen naar de titel van in de compilatie opgenomen
nummers.
4.5. Voorshands merkt de voorzieningenrechter dit veelvuldig gebruik van
het teken Sweet of The Sweet en van andere tekens niet aan als merkgebruik in
de zin van artikel 9 GmerkVo Pro. De CD-box wordt immers niet onder deze tekens
aangeboden. Het gebruik van deze tekens - op de beschreven wijze - kan dan
niet op grond van artikel 9 GmerkVo Pro door [eiser] als houder van het merk THE
SWEET worden verboden
4.6. Het gebruik van de tekens Sweet of The Sweet - als dat gebruik op de
beschreven wijze toch als merkgebruik zou worden aangemerkt - is voorts op te
vatten als een aanduiding van drie in de compilatie opgenomen werken. Dit gebruik
- en ook de verwijzing naar 45 andere auteursrechtelijk beschermde weken
- valt onder de in artikel 12 GmerkVo Pro bedoelde beperkingen van de aan het
Gemeenschapsmerk verbonden rechtsgevolgen.
4.7. De voorzieningenrechter wijst er op dat een andere opvatting is strijd
zou komen met het in artikel 25 lid 1 Auteurswet Pro voorziene recht van de maker
van het werk op naamsvermelding.
Portretrecht
4.8. Het beroep op portretrecht van [eiser] ziet zo begrijpt de voorzieningenrechter
op het gebruik van de foto van de band The Sweet in de rechteronderhoek
van de CD hoezen. Op die foto zijn onder meer [eiser] en Brian Connolly
(voor kenners) herkenbaar afgebeeld.
4.9. [eiser] zegt niets over de herkomst van deze foto. De foto is door Galaxy
tegen betaling verkregen van een stockbureau. Wie de auteursrechthebbende
van de foto is, is in deze procedure niet aan de orde gekomen. Onduidelijk is
ook gebleven of de foto indertijd al dan niet in opdracht van de band The Sweet
is gemaakt.
4.10. Aannemelijk is dat de foto is gemaakt ter promotie van het product The
Sweet en in elk geval is opgenomen in het artwork van de CD-box ter aanduiding
en promotie van de in de CD-box opgenomen muziekwerken. [eiser] is een
van de vier afgebeelde personen en heeft dan ook in beginsel het recht zich tegen
openbaarmaking te verzetten. [eiser] heeft evenwel nagelaten inzichtelijk te
maken welk redelijk belang hij heeft voor zijn verzet. Het portretrecht beschermt
voornamelijk het privacybelang van de geportretteerde. De summierlijk
door [eiser] aangevoerde gronden doen echter vermoeden dat het hem er met
name om gaat om langs de weg van het portretrecht te bereiken wat hij ook
met een beroep op het merkenrecht heeft willen bereiken.
Onrechtmatige daad
4.11. [eiser] stelt dat de vermelding van "The Sweet" althans "Sweet" als uitvoerend
artiest bij de tracks in het artwork en op de webwinkelsite van Galaxy
misleidend is, omdat de tracks niet door de originele bezetting van The Sweet
zijn uitgevoerd, maar door "Sweet featuring Brian Connolly". Dit is volgens [eiser]
een misleidende mededeling in de zin van artikel 6: 194 BW.
4.12. Naar voorlopig oordeel heeft [eiser] onvoldoende onderbouwd dat bij het
in aanmerking komende publiek de indruk wordt gewekt dat in de compilatie
originele opnamen van The Sweet zijn opgenomen. [eiser] verwijst naar vermeldingen
op de website, hierboven geciteerd onder 2.4, maar die vermeldingen
hebben de strekking aan te geven dat het gaat om werken waarvan The Sweet
als maker is aan te merken. Nu [eiser] geen inzicht heeft gegeven in de auteursrechtelijke
verhoudingen, met name het makerschap van de drie opgenomen
nummers, kan de mededeling op de website zonder meer niet voor onjuist worden
gehouden. Dit wordt niet anders in het licht van de vermeldingen op de drie
afzonderlijke CD hoezen en op de box.
4.13. De vorderingen van [eiser] zullen worden afgewezen. Als in het ongelijk
gesteld dient [eiser] te worden veroordeeld in de kosten van de procedure. Nu
Galaxy slechts betaling van een vergoeding gelijk aan het aan de hand van het
liquidatietarief te betalen bedrag heeft gevorderd, zal [eiser] daartoe worden veroordeeld.
5. De beslissing
De voorzieningenrechter:
wijst de vorderingen af;
veroordeelt [eiser] in de kosten van de procedure tot heden aan de zijde van Galaxy
begroot op € 254 voor verschotten en € 816 voor salaris procureur;
Dit vonnis is gewezen door mr. Chr.A.J.F.M. Hensen en in het openbaar uitgesproken
op 18 maart 2008, in het bijzijn van de griffier.