Uitspraak
R E C H T B A N K Z W O L L E
sector kanton - locatie Deventer
zaaknr.: 190779 CV 03-3
datum : 4 september 2003
Vonnis in de zaak van:
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid PAINTLIFE B.V., h.o.d.n. NB&S AUTOMATISERING,
gevestigd te Didam,
eisende partij,
gemachtigde mr. C.W. Reintjes, advocaat te 6920 BA Duiven, Postbus 1003,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid DE FINANCIËLE ANALISTEN DEVENTER B.V.,
gevestigd te Deventer,
gedaagde partij,
gemachtigde mr. R.J. Pel, advocaat te 1100 DM Amsterdam, Postbus 23000.
De procedure
De kantonrechter heeft kennisgenomen van:
- de dagvaarding d.d. 18 december 2002
- het antwoord van de gedaagde partij
- de nadere toelichting van partijen.
Het geschil
Eiseres vordert betaling van door haar in opdracht en voor rekening van gedaagde verrichte diensten. Gedaagde heeft de vordering gemotiveerd betwist.
De beoordeling
1.
Tussen partijen staat, als enerzijds gesteld en anderzijds onvoldoende gemotiveerd weersproken, het volgende vast:
a. Ingaande 1 oktober 2001 heeft de besloten vennootschap De Financiële Analisten B.V., gevestigd aan de Amsterdamseweg 124 te Arnhem, met NB&S Automatisering B.V. , gevestigd aan de Edisonstraat 78 te Didam, een zogenaamde "Service Level Agreement" gesloten (deze overeenkomst wordt hierna kortweg aangeduid met: "de SLA").
b. Gedaagde is op enigerlei wijze in concernverband met De Financiële Analisten B.V. verbonden.
c. Eiseres vordert thans betaling van werkzaamheden die zij onder de SLA ten behoeve van gedaagde heeft verricht, meer speciaal op 19 februari 2002 (factuur 4 maart 2002), op 18 april 2002 (factuur 18 april 2002), op 22 maart 2002 (factuur 29 maart 2002 en op 9 april 2002 (factuur 12 april 2002).
d. De facturen waarvan eiseres thans betaling vordert zijn door haar verzonden aan en gesteld ten name van gedaagde.
2.
Eiseres grondt haar vordering op een overeenkomst tussen partijen inzake het verrichten van onderhoud en/of reparatie van automatiseringsapparatuur en de daarbij behorende software.
3.
Gedaagde heeft een overeenkomst tussen partijen inzake onderhoud en/of reparatie van automatiseringsapparatuur en daarbij behorende software ontkend. Zij heeft de totstandkoming van de SLA erkend en tevens verklaard dat de SLA mede te haren behoeve is afgesloten. Dit moet aldus worden begrepen dat de SLA een derdenbeding ten behoeve van gedaagde bevat, welk beding gedaagde heeft aanvaard, waarna zij mede als partij bij de SLA is gaan gelden. Gedaagde heeft ook aangevoerd, dat zij uitsluitend met NB&S Automatisering B.V. heeft gecontracteerd. Zij heeft derhalve als primair verweer gevoerd, dat eiseres geen vordering op haar heeft wegens het ontbreken van de door eiseres aangevoerde onderliggende overeenkomst tussen partijen. Subsidiair beroept gedaagde zich op verrekening van de vordering van eiseres met een (grotere) tegenvordering van haar zustervennootschap De Financiële Analisten B.V. op eiseres wegens onverschuldigde betaling. Meer subsidiair beroept gedaagde zich op de redelijkheid en de billijkheid die eraan in de weg zouden staan dat de vordering van eiseres wordt toegewezen.
4.
De kantonrechter moet van het hart, dat partijen erin zijn geslaagd om de feiten buitengewoon gecompliceerd voor te stellen. Zo heeft eiseres haar vordering gegrond op een overeenkomst tussen partijen, doch zich merkwaardigerwijze in nevelen gehuld als het gaat om de vraag of zij daarbij het oog heeft op de SLA of op een separaat tussen partijen terzake van de geleverde diensten gesloten overeenkomst. Gedaagde heeft op haar beurt bij antwoord een toelichting gegeven op de inrichting van de concernstructuur waarvan zij deel uitmaakt, doch zij heeft de andere voorstelling daarvan door eiseres bij repliek, ondersteund door een verklarende bijlage, niet betwist, zodat de kantonrechter van die door eiseres gegeven toelichting nu maar verder zal uitgaan.
5.
Hoewel eiseres, als gezegd, zich op dit punt weinig helder heeft uitgelaten, zal de kantonrechter er voor de verdere beoordeling van uitgaan, dat eiseres haar vordering stoelt op de SLA. Zij heeft immers, ondanks de betwisting van een overeenkomst tussen partijen door gedaagde, niet gesteld wanneer en onder welke omstandigheden een eventueel separaat tussen partijen gesloten overeenkomst tot stand zou zijn gekomen, en op de door haar aan gedaagde gezonden facturen terzake van de door haar verrichte werkzaamheden gerefereerd aan de SLA (factuur van 4 maart 2002) dan wel toepassing gegeven aan de kostennormering in de SLA. Zij heeft bovendien omstandig toegelicht dat en waarom zij van oordeel is dat gedaagde van de overgang van de rechten en verplichtingen van NB&S Automatisering B.V. te Didam uit de SLA op haar heeft moeten weten, hetgeen irrelevant zou zijn geweest, als haar vordering op een andere overeenkomst dan de SLA zou zijn gegrond.
6.
Eiseres heeft aangevoerd, dat zij per 1 februari 2002 alle activiteiten van NB&S Automatisering B.V. heeft overgenomen en dientengevolge gerechtigd was de nadien door haar ter uitvoering van de SLA in opdracht van gedaagde verrichte diensten aan gedaagde in rekening te brengen. Zij heeft die overname van activiteiten bij brief van 5 februari 2002 aan De Financiële Analisten B.V. te Velp gemeld. In die brief (prod. 2 bij repliek) meldt zij tevens dat de overname meebrengt dat de SLA ook is overgenomen "onder dezelfde condities". Aldus beroept eiseres zich op een contractsoverneming ex artikel 6:159 BW, waarbij NB&S automatisering B.V. haar rechtsverhouding uit hoofde van de SLA aan haar heeft overgedragen.
7.
Gedaagde heeft ontkend dat de brief van eiseres van 5 februari 2002 aan De Financiële Analisten B.V. haar voorafgaande aan de productie ervan in deze procedure bekend was. Zij heeft voorts verwezen naar de niet of nauwelijks gewijzigde opmaak van het door eiseres voor haar onderhavige facturen gebruikte factuur papier op naam van NB&S Automatisering B.V., zodat zij ook op die manier niet op enige verandering in de situatie bedacht had moeten zijn.
8.
Artikel 6:159 eerste lid, BW verlangt als constitutieve vereisten voor een geldige contractsoverneming een akte en de medewerking van de wederpartij. Ervan uitgaande dat tussen NB&S Automatisering B.V. en eiseres wel een akte van overdracht van de rechtsverhouding uit de SLA zal bestaan (hoewel eiseres merkwaardig genoeg in de betwisting van haar aanspraak zelfs geen aanleiding heeft gezien zodanige akte over te leggen, of van het bestaan ervan bewijs aan te bieden), staat in ieder geval vast, dat gedaagde - die tengevolge van het door haar aanvaarde derdenbeding mede als wederpartij bij de SLA heeft te gelden - geen medewerking heeft verleend aan deze overdracht. Eiseres heeft, immers, met zoveel woorden erkend, dat zij de overdracht niet aan gedaagde doch aan de met gedaagde in concernverband verbonden De Financiële Analisten B.V. te Velp heeft meegedeeld. Zij meent weliswaar dat door haar mededeling aan laatst genoemde vennootschap gedaagde geacht moet worden ook te zijn geïnformeerd, vanwege de concernverhouding en de nauwe verbondenheid van gedaagde en haar mede vennootschappen in concernverband met name ten aanzien van de uitvoering van de SLA, maar dat argument gaat niet op. Eiseres is toch de eerste die inzake het verrekeningsverweer van gedaagde een beroep heeft gedaan op het feit dat gedaagde rechtens niet is te vereenzelvigen met de zustervennootschap die de tegenvordering op NB&S Automatisering B.V. zou hebben, zodat haar om die reden geen beroep op verrekening toekomt. Die redenering van eiseres zou, indien dat subsidiaire verweer van gedaagde aan de orde zou komen, bepaald een goede kans op honorering maken. Keerzijde van die redenering is dan natuurlijk wel, dat gedaagde ook bij de uitvoering van de SLA niet met één van haar zustervennootschappen kan worden vereenzelvigd. Hier komt nog bij dat zelfs indien door eiseres een mededeling aan gedaagde zou zijn gedaan, daarmee nog niet is komen vast te staan dat gedaagde haar vereiste medewerking aan de overdracht heeft verleend.
9.
Nu aldus vast staat dat eiseres ageert uit een overeenkomst tussen haar rechtsvoorgangster NB&S Automatisering B.V. en gedaagde en vaststaat dat niet is voldaan aan het constitutieve vereiste van de medewerking van gedaagde aan de overdracht van de rechtsverhouding van die rechtsvoorgangster uit de SLA aan haar, ontbreekt haar de titel die zij aan haar vordering ten grondslag heeft gelegd, en is overigens van een grondslag voor die vordering niet gebleken.
10.
De vordering van eiseres zal mitsdien worden afgewezen, met haar veroordeling als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten.
De beslissing
De kantonrechter:
- wijst de vordering van eiseres af;
- veroordeelt eiseres in de kosten van het geding, tot op heden aan de zijde van gedaagde begroot op:
* € 270,00 voor salaris gemachtigde;
- verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad.
Aldus gewezen door mr. A.H. Canté, kantonrechter, en uitgesproken in de openbare terechtzitting van 4 september 2003 in tegenwoordigheid van de griffier.