Uitspraak
GERECHTSHOF DEN HAAG
Arrest van 30 mei 2017
Nickelson Nederland B.V.,
Clodenis BVBA,
Het verloop van het geding
Beoordeling van het hoger beroep
“Algemene Verkoopvoorwaarden van Nickelson Nederland B.V.”(hierna: de algemene verkoopvoorwaarden) wordt in artikel 1 bepaald Pro:
“Alle geschillen m.b.t. deze overeenkomst zullen worden beslecht door de bevoegde rechter te Rotterdam.”(hierna: de forumkeuze). Artikel 2 luidt Pro:
Universal Music, zaaknummer 13/03881. [3]
Corman Collins, waarin het overwoog dat een distributieovereenkomst (‘concessieovereenkomst’) er toe strekt
“(…) de distributie te verzekeren van de producten van de concessiegever. Daartoe verbindt de concessiegever zich tot verkoop aan de concessiehouder – die hij met het oog daarop heeft uitgekozen – van de goederen die laatstbedoelde bestelt om te voldoen aan de vraag van zijn cliëntèle en verbindt de concessiehouder zich ertoe bij de concessiegever de goederen aan te kopen die hij nodig heeft. De distributieovereenkomst heeft de vorm van een kaderovereenkomst, waarin de algemene regels zijn vastgesteld die zullen gelden voor de betrekkingen tussen de concessiegever en de concessiehouder wat betreft hun leverings- en/of bevoorradingsverbintenis, en die de daaropvolgende koopovereenkomsten voorbereidt.” [4]
ten aanzien van de distributieovereenkomstde forumkeuze zijn overeengekomen.
Höszigvan belang, waarin het Hof van Justitie van de EU zijn vaste rechtspraak over artikel 23 heeft Pro bevestigd en verduidelijkt. [6] Die komt er op neer dat artikel 23 lid 1 voornamelijk Pro vormvereisten bevat (a, b en c) en één materiële voorwaarde (die verband houdt met het voorwerp van een forumkeuzebeding, dat betrekking moet hebben op ‘een bepaalde rechtsbetrekking’) en dat daarnaast de daadwerkelijke instemming van de betrokkenen is vereist: de aangezochte rechter moet nagaan of het forumkeuzebeding daadwerkelijk het voorwerp is geweest van wilsovereenstemming tussen partijen, die duidelijk en nauwkeurig tot uiting moet komen. Daarbij kan het bestaan van een ‘overeenkomst’ tussen partijen in de zin van artikel 23 lid 1 worden Pro afgeleid uit de omstandigheid dat aan de vormvereisten van die bepaling is voldaan.
- i) in de tekst zelf van de door beide partijen ondertekende overeenkomst uitdrukkelijk wordt verwezen naar de algemene voorwaarden die dit beding bevatten,
- ii) deze uitdrukkelijke verwijzing door een partij bij betrachting van een normale zorgvuldigheid kan worden nagegaan, en
- iii) vaststaat dat de algemene voorwaarden, met daarin het forumkeuzebeding, daadwerkelijk aan de andere contractpartij zijn meegedeeld.
(i)zijn partijen in (het kader van) de distributieovereenkomst overeengekomen dat de forumkeuze in de algemene verkoopvoorwaarden daar ook betrekking op heeft?
(ii)zijn partijen een forumkeuze overeengekomen die ook betrekking heeft op de distributieovereenkomst?
“Alle geschillen m.b.t.deze overeenkomst”, en daarmee wordt gedoeld op de desbetreffende koopovereenkomst. De algemene voorwaarden zijn immers de
“AlgemeneVerkoopvoorwaarden van Nickelson Nederland B.V.”, in artikel 1 wordt Pro bepaald dat deze voorwaarden van toepassing zijn op
“alle verkopen, orders en leveringen”, terwijl steeds wordt gesproken over ‘koper’ en ‘verkoper’, en de bepalingen regelingen behelzen voor koopovereenkomsten. Dit wordt niet anders doordat in de rechtskeuze in artikel 2 wordt Pro verwezen naar “
alle overeenkomsten gesloten onder de werking van deze voorwaarden”. Daar komt bij dat ook de omstandigheden waaronder de toepassing van de algemene voorwaarden is overeengekomen erop duiden dat partijen hebben bedoeld het forumkeuzebeding alleen betrekking te laten hebben op de koopovereenkomsten. Tussen partijen staat immers vast dat de toepassing niet is overeengekomen bij het aangaan van de distributieovereenkomst in 2010, maar in het kader van de totstandkoming van de koopovereenkomsten door een verwijzing naar de voorwaarden in de orderbevestigingen en de weergave van die voorwaarden op de achterkant van die orderbevestigingen. Voor zover Nickelson stelt dat het desalniettemin de bedoeling van partijen was dat de forumkeuze in de algemene verkoopvoorwaarden ook op de distributieovereenkomst betrekking had, althans dat Clodenis dat redelijkerwijs had moeten begrijpen, heeft zij die stelling, gelet op de gemotiveerde betwisting door Clodenis, onvoldoende onderbouwd. Dat zij – zoals zij stelt – gewoon was haar algemene verkoopvoorwaarden met alle orderbevestigingen aan Clodenis mee te sturen, is daartoe ontoereikend, reeds omdat (vast staat dat) dat plaatsvond na de totstandkoming van de distributieovereenkomst in 2010, terwijl niet is gesteld of gebleken dat Clodenis er achteraf mee heeft ingestemd dat de forumkeuze in de algemene verkoopvoorwaarden ook betrekking heeft op de distributieovereenkomst.
Handlungort), aldus Nickelson.
Granarolo-arrest. [13] Deze vraag kan evenwel in het midden blijven omdat ook indien dit wel het geval zou zijn, de Nederlandse rechter geen bevoegdheid kan ontlenen aan artikel 5 sub Pro 3. Daartoe overweegt het hof als volgt.
Chemconservekan de louter interne beslissing van Nickelson tot het beëindigen van distributieovereenkomst, ook al is deze neergelegd in een aan Clodenis te zenden brief, immers nog niet worden aangemerkt als het beëindigen van de distributieovereenkomst waardoor schade wordt veroorzaakt. [14] Daarvan kan eerst sprake zijn als de beslissing effect sorteert doordat zij ten uitvoer wordt gelegd en Clodenis daarvan op de hoogte raakt. Dit betekent dat in dit geval het gewraakte beëindigen van de distributieovereenkomst pas effect heeft door de ontvangst van de brief waarin dit wordt medegedeeld. De plaats waar die brief is ontvangen, moet dus worden aangemerkt als de plaats waar dit beëindigen heeft plaats gevonden (
Handlungsort). In deze zaak is niet in geschil dat Clodenis de opzeggingsbrief heeft ontvangen te haren kantore te Strombeek-Bever in België. Deze plaats is niet een willekeurige, nu het gaat om de plaats van vestiging van Clodenis, en Nickelson heeft bewerkstelligd dat haar mededeling omtrent het beëindigen op die plaats is ontvangen doordat zij die mededeling naar het desbetreffende adres heeft gezonden. Het
Handlungsortis dus in België gelegen (alsook – zo is niet in geschil – het
Erfolgsort). Bijgevolg kan de Nederlandse rechter, voor zover de vorderingen van Nickelson onder artikel 5 sub Pro 3 zouden vallen, aan deze bepaling geen bevoegdheid ontlenen.
Universal Music, zaaknummer 13/03881. In die zaak is de vraag aan de orde naar de lokalisatie van het
Erfolgsortingeval van zuivere vermogensschade. Die problematiek is in de onderhavige zaak niet aan de orde. Het hof ziet daarom geen reden voor aanhouding.