Uitspraak
Sector bestuursrecht, meervoudige belastingkamer
Procedurenummer: AWB 05/1325
Uitspraakdatum: 26 maart 2007
Uitspraak als bedoeld in afdeling 8.2.6 van de Algemene wet bestuursrecht (Awb) in het geding tussen
[belanghebbende] BV, gevestigd te [woonplaats], eiseres,
en
de inspecteur van de Belastingdienst, verweerder.
Eiseres en verweerder worden hierna aangeduid als respectievelijk belanghebbende en inspecteur.
1. Ontstaan en loop van het geding
1.1. De inspecteur heeft aan belanghebbende voor de jaren 1997, 1998 en 1999 aanslagen vennootschapsbelasting, gedagtekend respectievelijk 21 juli 2001, 6 juli 2002 en 14 juni 2003, opgelegd en berekend naar een belastbaar bedrag van respectievelijk ƒ 2.672.546, ƒ 4.595.961 en ƒ 4.352.697.
1.2. Belanghebbende heeft tegen deze aanslagen, op respectievelijk 10 augustus 2001, 29 juli 2002 en 26 juni 2003 een bezwaarschrift ingediend bij de inspecteur. De inspecteur heeft tot het moment van het onderzoek ter zitting geen uitspraken op die bezwaren gedaan.
1.3. Belanghebbende heeft bij brief van 21 april 2005, ontvangen bij de rechtbank op 22 april 2005, beroep ingesteld. Ter zake van dit beroep heeft de griffier van belanghebbende een griffierecht geheven van € 276.
1.4. De inspecteur heeft de op de zaak betrekking hebbende stukken overgelegd en een verweerschrift ingediend.
1.5. Belanghebbende heeft, na daartoe door de rechtbank in de gelegenheid te zijn gesteld, schriftelijk gerepliceerd, waarna de inspecteur schriftelijk heeft gedupliceerd.
1.6. Belanghebbende heeft vóór de zitting nadere stukken, een brief van 11 februari 2006 van belanghebbendes gemachtigde en een brief van 16 februari 2006 [deskundige], ingediend. Deze stukken zijn in afschrift verstrekt aan de inspecteur.
1.7. Het onderzoek ter zitting, waarbij de zaken met de procedurenummers 05/1352 en 05/1325 tegelijk zijn behandeld, heeft plaatsgevonden op 22 februari 2006 te Breda. Aldaar zijn verschenen en gehoord, belanghebbendes gemachtigde, alsmede de inspecteur.
1.8. De inspecteur heeft ter zitting twee spreadsheets, bevattende berekeningen van de licentievergoeding bij verschillende uitgangspunten, overgelegd. Van het verder ter zitting verhandelde is een proces-verbaal opgemaakt, waarvan een afschrift aan deze uitspraak is gehecht.
2. Feiten
Op grond van de stukken van het geding en het verhandelde ter zitting staat het volgende vast:
2.1. In het kader van de bedrijfsopvolging in 1996 worden de aandelen van [BV1] overgenomen door belanghebbende ([belanghebbende] BV, hierna ook Beheer BV). Vanaf 1 januari 1997 vormen belanghebbende, als moedermaatschappij, en de Holding, [BV1] en [BV2] een fiscale eenheid in de zin van artikel 15 van Pro de Wet op de vennootschapsbelasting 1969 (de Wet).
2.2. Tot 1 januari 1994 is [BV1], opgericht in 1988, de holdingmaatschappij (hierna ook de Holding) in de fiscale eenheid in de zin van artikel 15 van Pro de Wet, hierna genoemd: de fiscale eenheid. De Holding houdt alle aandelen in [BV1]) en [BV3]. Directeuren van de Holding en van [BV1] zijn de heren [heer1] en [heer2]. In [BV1] zijn de productie en het personeel ondergebracht. Daarnaast heeft [BV1] tot 1 januari 1994 het recht op de merknaam "[naam]". [BV1] heeft steeds het recht op de handelsnaam "[naam]" gehad.
2.3. Op 6 november 1992, tijdens de eindbespreking van een boekencontrole bij [BV1], stelt de gemachtigde, de mogelijkheid om de merknaam "[naam]"op fiscaal neutrale wijze over te dragen aan een andere dochtervennootschap van [BV1], [BV4], aan de orde. Bij brief van 27 januari 1993 vraagt de gemachtigde aan de inspecteur of deze er mee instemt dat [BV1] de merknaam aan [BV4] overdraagt voor ƒ 1 en [BV4] de merknaam vervolgens voor ƒ 1 in licentie geeft aan [BV1], tot deze in staat van faillissement of surseance komt te verkeren. Tevens zal dan een optierecht worden verleend aan [BV1] om de merknaam terug te kopen voor ƒ 1 ingeval [BV4] wil verkopen aan een derde. De inspecteur antwoordt hierop, bij brief van 11 februari 1993, dat hij in dat geval een uitdeling zal constateren omdat [BV4] bevoordeeld wordt ingeval [BV1] failliet gaat. Immers, de merknaam welke voor ƒ 1 is verkregen komt dan zonder verdere vergoeding in volle eigendom toe aan [BV4]. De inspecteur is het met de gemachtigde eens dat de waardebepaling van het merkenrecht zeer moeilijk, zo niet onmogelijk, is.
2.4. Bij brief van 15 juli 1993 adviseert [advocaat], aan [BV1] inzake de beschermingsconstructie voor het merk en de handelsnaam "[naam]". Het advies luidt, voorzover te dezen van belang:
"1. De aanduiding [naam] is niet alleen merk, maar vormt ook het belangrijkste element in de handelsnaam [BV1] Het recht op een handelsnaam dient te worden onderscheiden van het recht op een merk. Het recht op een handelsnaam ontstaat door gebruik. Het is in casu de Schoenfabriek die de handelsnaam gebruikt en deze vennootschap heeft door dat gebruik een zelfstandig recht op de handelsnaam verkregen. Een overdracht van het merkrecht aan een andere onderneming laat het recht van de Schoenfabriek op haar handelsnaam onverlet .
2. In een eventueel faillissement van [BV1] kan de curator het recht op de handelsnaam verkopen aan een derde. De curator heeft hiervoor geen toestemming nodig van de eigenaar van het merk [naam].
U merkt in uw brief van 24 mei jl. terecht op dat de door [advieskantoor] geschetste constructies geen oplossing bieden voor de handelsnaamproblematiek bij faillissement. Helaas bestaat er voor deze problematiek ook geen oplossing, u kunt het verkopen van de handelsnaam door de curator niet voorkomen. Eventuele verwarring bij het publiek door het voortbestaan van de handelsnaam [BV1] na faillissement, kan uitsluitend worden voorkomen door nu reeds de handelsnaam van [BV1] te wijzigen. Ik neem echter aan dat een dergelijke oplossing voor u commercieel niet aantrekkelijk is.
3. Ook de Holding kan de verkoop van de handelsnaam van de Schoenfabriek niet tegenhouden. De rechten van de Holding zijn namelijk van jongere datum dan die van de Schoenfabriek.
Telefonische navraag bij de Kamer van Koophandel heeft uitgewezen dat de Holding sedert 18 maart 1988 bestaat. De [BV1] is volgens de Kamer van Koophandel op 30 december 1977 opgericht. Ik neem overigens aan dat laatstgenoemde B.V. een voortzetting is van vroegere [naam] ondernemingen.
4. Uiteraard kunnen Holding, [BV4] of de nieuwe merk- B.V. ingeval van een eventueel faillissement wel trachten de handelsnaam te verkrijgen. Het is echter aan de curator om te beslissen aan wie hij de handelsnaam verkoopt, waarbij hij zich met name zal laten leiden door de hoogte van de diverse aanbiedingen.
5. Het is overigens de vraag of het aantrekkelijk is voor een derde om de hande1snaam Schoenfabriek [naam] over te nemen. De koper weet dat hij het merk [naam] niet kan gebruiken en dat er bovendien nog een andere [naam]-onderneming ([heer1] Holding) bestaat. Indien gekozen wordt voor de overdracht van het merk aan een nieuw op te richten merk-B.V. en deze B.V. ook de handelsnaam [naam] gaat voeren, is er zelfs nog een derde [naam]-onderneming. Deze omstandigheden zullen in ieder geval van invloed zijn op de prijs die de curator voor het gebruik van de handelsnaam kan vragen.
6. Welke van de door [advieskantoor] geschetste mogelijkheden is nu voor u de meest gunstige? Ik begrijp dat de overdracht aan [BV4] fiscaal minder aantrekkelijk is, omdat de Fiscus van mening is dat in deze constructie vennootschap- en/of inkomstenbelasting verschuldigd is. Aan mogelijkheid 3, overdracht aan [heer1] Holding B.V. kleven merkenrechte1ijke bezwaren. Ik ga er hierbij vanuit dat het merk [naam] ook in het buitenland is vastgelegd.
De buiten1andse registraties zullen evenals de Benelux registratie aan de nieuwe merkhouder moeten worden overdragen. In sommige landen kan een holdingmaatschappij echter niet als merkhouder optreden. Mijn voorkeur gaat daarom uit naar een overdracht van het merk aan een nieuw op te richten merk-B.V. Volgens [advieskantoor] heeft deze mogelijkheid geen fiscale nadelen en ook merkrechtelijk voorzie ik geen problemen.
7. Tot s1ot nog een algemene opmerking over de geldigheid van de overdracht van een merk bij faillissement. Indien de overdracht vlak voor het faillissement zal plaatsvinden, dan kan deze als paulianeus beschouwd worden en kan de curator de overdracht vernietigen. Ik neem aan dat ook [advieskantoor] u op deze mogelijkheid gewezen heeft."
2.5. Bij brief van 27 oktober 1993 deelt de gemachtigde de inspecteur mee dat de directie van [BV1] heeft besloten om het merkrecht aan de nog door de Holding op te richten [naam] [BV5] (hierna: [BV5]), welke deel zal uitmaken van de fiscale eenheid, over te dragen tegen de waarde in het economisch verkeer. De waarde wordt berekend op basis van het gemiddelde van een minimale en een maximale overdrachtsprijs minus een belastinglatentie voor de vennootschapsbelasting van 20%. Bij de overdrachtsprijzen zijn de uitgangspunten: een looptijd van respectievelijk 10 en 30 jaar, rente van respectievelijk 6 en 10%, omzet schoenen 160.000, respectievelijk 170.000 paar, een licentievergoeding van respectievelijk ƒ 2 en ƒ 3 per paar schoenen, en een kosten/risicofactor van respectievelijk 0,5 en 0,3. Deze berekening resulteert in een waarde in het economische verkeer van ƒ 1.047.000. Tevens deelt de gemachtigde mee dat de licentievergoeding gedurende 10 jaar ƒ 2 per paar schoenen zal bedragen en dat zij, gezien de 100% aandeelhoudersverhouding, er van uit gaat dat in geval van ontvoeging van [BV5] de 16e standaardvoorwaarde niet in werking zal treden aangezien er geen sprake is van "ten goede komen". Na een telefoongesprek met en een nadere toelichting door de gemachtigde bericht de inspecteur deze, bij brief van 25 februari 1994, dat hem eerst naar aanleiding van het telefoongesprek duidelijk is geworden dat bij de Holding, naast het veiligstellen van het merkenrecht tevens, gezien de mogelijke zetelverplaatsing van [BV5], tax planning een rol speelt. Daarnaast deelt de inspecteur mee dat hij niet akkoord kan gaan met de koopprijs, de uitgangspunten zijn onduidelijk dan wel onvoldoende onderbouwd. Tenslotte geeft hij aan gemachtigdes standpunt met betrekking tot de toepassing van de 16e standaardvoorwaarde niet te delen.
2.6. Vanaf 11 november 1993 maakt ook [BV5], opgericht op 11 november 1993, als 100% dochter van de Holding, deel uit van de fiscale eenheid. [BV5] heeft, blijkens de statuten, mede ten doel "de exploitatie van merknamen en beeldmerken daaronder met name begrepen de merknaam "[naam] " en het beeldmerk van "[naam]", alsmede het in licentie uitbrengen van deze beeldmerken, één en ander in de ruimste zin van het woord;".
2.7. Bij overeenkomst van 31 december 1993 wordt het volgende, voor zover te dezen van belang, overeengekomen:
"Artikel 1: overdracht Pro
Overdrager [[BV1]] draagt hierbij over aan verkrijger [[BV5]], die zulks hierbij aanvaardt, alle rechten, welke overdrager kan doen gelden op de merken en het model genoemd in de bijlage bij deze akte voor de landen en de waren en/of diensten waarvoor de in deze bijlage genoemde inschrijvingen en aanvragen gelden.
Artikel 2: koopprijs Pro
Overdrager heeft alle rechten, genoemd in artikel 1 van Pro deze akte, aan verkrijger overgedragen voor de koopprijs van ƒ 1.047.000 (excl.OB). Verkrijger blijft de koopprijs voorshands schuldig.
Artikel 3: lening Pro
De koopprijs ad ƒ 1.047.000 (excl OB), genoemd in artikel 2 van Pro deze akte, wordt hierbij omgezet in een geldlening u/g ad ƒ 1.047.000 van overdrager aan verkrijger.
Overdrager en verkrijger zullen op korte termijn separaat de voorwaarden vaststellen waaronder deze lening is aangegaan.
Overdrager verleent hierbij verkrijger kwijting van de koopprijs.
Artikel 4: waarde Pro in het economische verkeer
Overdrager en verkrijger verklaren hierbij uitdrukkelijk dat de koopprijs ad ƒ 1.047.000 (excl OB) de waarde van alle rechten, zoals genoemd in artikel 1, vertegenwoordigt in het economische verkeer en dat de koopprijs derhalve op zakelijke basis is bepaald.".
De genoemde bijlage bevat een lijst per 6 juli 1993 van de ten behoeve van [BV1] bij het merkenbureau [bureau] geregistreerde merken (hierna het merkenrecht).
Bij afzonderlijke overeenkomst is overeengekomen dat de lening, bedoeld in artikel 3 van Pro het overdrachtscontract, een rente zal dragen ter grootte van het promessedisconto van De Nederlandsche Bank plus 2%, en dat de lening na het zevende jaar in vier termijnen zal worden afgelost. De rente en de licentievergoeding worden in rekening courant verrekend.
2.8. Bij licentieovereenkomst van 16 maart 1994 komen [BV5], licentiegever, en de Holding, licentienemer, overeen dat vanaf 1 januari 1994 licentienemer een exclusief wereldwijde licentie heeft het merkenrecht te gebruiken voor de komende tien jaar tegen een licentievergoeding van ƒ 2 per verkocht paar schoenen. De licentievergoeding zal in ieder geval per 1 juli 1999 worden herzien.
2.9. Bij brief van 4 juli 1994 deelt [BV5] de inspecteur mee:
- dat de zittende directie van [BV5] per 1 juli 1994 is afgetreden en dat [mevrouw] en [heer1] en [de heer 2], allen wonende te Curaçao, per die datum tot de directie zijn toegetreden. Tevens wordt meegedeeld dat het kantooradres van [BV5] vanaf 1 juli 1994 op Curaçao is gevestigd.
- dat als gevolg van een wijziging van de statuten van [BV5] per 4 oktober 1994, het boekjaar wordt gewijzigd van een kalenderjaar naar een boekjaar dat loopt van 1 november tot 1 november, en dat in verband daarmee de fiscale eenheid tussen de Holding en [BV5] van rechtswege per 1 januari 1994 wordt verbroken.
- dat [BV5], ter zake van de belasting over haar winst, met de belastingdienst op de Antillen per 12 juli 1994 een ruling is overeengekomen, resulterend in een belastingtarief over een derde van de winst van 2 tot 3%, een vrijstelling van de overige twee derde van de winst en daarnaast volledige aftrek van verschuldigde rente
2.10. Bij fax van 11 maart 1999 wordt door de gemachtigde, aan de directie van [BV5], in de persoon van [mevrouw], meegedeeld dat binnenkort tussen [BV5] en haar enig aandeelhouder, Holding BV, een vennootschap zal worden gevoegd genaamd [BV5] (hierna: [[BV5]), die zal zijn gevestigd te [woonplaats], Oostenrijk. Tevens wordt meegedeeld dat voor [BV5] niets verandert: "de status van [BV5] (tax ruling etc.) blijft in stand.". Tenslotte wordt meegedeeld dat de licentievergoeding voor de periode 1 juli 1999 tot 1 juli 2004 zal worden verhoogd tot ƒ 2,50 per verkocht paar schoenen en wordt verzocht te wachten op nadere instructies van de ondertekenaar. Daarnaast was aanvankelijk sprake van een in Oostenrijk opgerichte [BV5], bedoeld voor commerciële activiteiten in Duitsland. Deze is echter nimmer actief geweest en was ten tijde van de behandeling van het beroep ter zitting geliquideerd.
2.11. Bij brief van 21 juni 1999 van [BV5], ondertekend door [heer1] en [heer2], voornoemd en [directeur], die inmiddels tot de directie is toegetreden, wordt aan de directie van [BV1], in de persoon van de heer [heer2], voorgesteld de licentievergoeding voor de periode 1 juli 1999 tot 1 juli 2004 te verhogen naar ƒ 3 per verkocht paar schoenen en ter zake telefonisch in contact te treden “op 1 juli aanstaande om 15:00 uur”. De brief vermeldt het faxnummer van [BV1], een stempelafdruk met de tekst: "SENT 01 JULI 1999" en daaronder handgeschreven: "16:31".
Bij brief van 1 juli 1999 van [BV5], ondertekend door [heer2] en [heer1] voornoemd, wordt aan de directie van [BV1], in de persoon van de heer [heer2], meegedeeld dat “na ampele discussie een licentievergoeding voor de periode 1 juli 1999 tot 1 juli 2004 is overeengekomen van ƒ 2,50 per verkocht paar schoenen.” De brief vermeldt het faxnummer van [BV1], een stempelafdruk met de tekst: "SENT 01 JULI 1999" en daaronder handgeschreven: "16:28".
2.12. Bij brief van 4 oktober 2001 van de gemachtigde aan de inspecteur legt belanghebbende, ter onderbouwing van zijn standpunt een tweetal adviezen van [advocatenkantoor], advocaten te [werknemer] over, inhoudende dat het overdragen van het merkenrecht een zakelijke handeling is geweest en dat het de onderneming als geheel ten goede is gekomen. Bij genoemde brief is ter onderbouwing van de licentievergoeding en de koopprijs van het merkenrecht een adviesnota gevoegd van [-] Brand Competence te [werknemer].
2.13. Voor de jaren 1998 en 1999 heeft bij belanghebbende en [BV5] een boekenonderzoek plaatsgevonden dat heeft geresulteerd in een controlerapport van 15 oktober 2003. Op dit rapport baseert de inspecteur zijn standpunt, dat de licentievergoeding en de koopprijs voor het merkenrecht niet op zakelijke wijze tot stand zijn gekomen.
2.14. De productie van paren schoenen verliep (deels geschat en deels gemeten) als volgt:
1986 164.000 1993 155.000
1987 164.000 1994 163.350
1988 166.000 1995 164.068
1989 173.000 1996 184.934
1990 199.000 1997 205.934
1991 182.000 1998 237.430
1992 147.000 1999 250.000
2.15. De aanslagen vennootschapsbelasting van belanghebbende voor de jaren 1997 tot en met 1999 zijn berekend naar belastbare bedragen van respectievelijk ƒ 2.672.546, ƒ 4.595.961 en ƒ 4.352.697. De correctie van de licentievergoeding voor de betreffende jaren bedraagt respectievelijk ƒ 414.443, ƒ 481.137 en ƒ 571.049. Voor het jaar 1999 had de correctie ƒ 891.518 moeten bedragen en de aanslag vastgesteld moeten worden naar een belastbaar bedrag van ƒ 3.948.166.
3. Geschil
3.1. Het geschil betreft, naar de rechtbank verstaat (op grond van de normale in het fiscale recht geldende stelplicht- en bewijslastverdeling) de volgende drie vragen:
3.1.1. Zijn de licentievergoedingen als zakelijke kosten aftrekbaar van de winst?
3.1.2. Staat de uitspraak van het gerechtshof 's-Hertogenbosch van 24 augustus 1979, rolnummer 1307/1977, gepubliceerd in BNB 1981/7, aan de aftrek van de licentievergoedingen in de weg?
3.1.3. Staat het "at arm's length" beginsel eraan in de weg dat de hoogte van de licentievergoeding mede afhankelijk is van het aantal verkochte paar schoenen?
Belanghebbende beantwoordt de eerste vraag bevestigend en de tweede en derde vraag ontkennend. De inspecteur beantwoordt de vragen in tegenovergestelde zin en stelt met betrekking tot de derde vraag, als meer subsidiair standpunt, dat bij het vaststellen van de licentievergoeding uitgegaan moet worden van een rentepercentage over het door [BV5] in het merkenrecht geïnvesteerd vermogen en met een kostenopslag voor de met betrekking tot die merken gemaakte kosten. Voor de onderscheidenlijke jaren bedraagt de licentievergoeding dan respectievelijk ƒ 59.630, ƒ 54.395 en ƒ 46.020. De hoogte van de koopprijs en het niet van toepassing zijn van de 16e standaardvoorwaarde zijn niet meer in geschil.
3.2. Partijen doen hun standpunten steunen op de gronden die daartoe door hen zijn aangevoerd in de van hen afkomstige stukken. Voor zover daar ter zitting van is afgeweken wordt verwezen naar het proces-verbaal van de zitting.
3.3. Belanghebbende concludeert tot gegrondverklaring van het beroep en, naar de rechtbank verstaat, vermindering van de aanslagen voor de jaren 1997 tot en met 1999 tot aanslagen berekend naar belastbare bedragen van respectievelijk ƒ 2.258.103, ƒ 4.114.824 en ƒ 3.377.117. De inspecteur concludeert primair en subsidiair tot gegrondverklaring van het beroep voor het jaar 1994 en vermindering van de aanslag over dat jaar tot een naar een belastbaar bedrag van ƒ 3.948.166 en ongegrondverklaring van het beroep voor het overige. Meer subsidiair concludeert de inspecteur tot gegrondverklaring van het beroep en vermindering van de aanslagen tot aanslagen berekend naar belastbare bedragen van respectievelijk ƒ 2.612.916, ƒ 4.541.566 en ƒ 3.902.146.
4. Beoordeling van het geschil
4.1. De rechtbank is van oordeel dat belanghebbende, op wie te dezen de bewijslast rust, tegenover de gemotiveerde betwisting door de inspecteur niet aannemelijk heeft gemaakt dat de licentievergoedingen op zakelijke basis tot stand zijn gekomen. De rechtbank overweegt daartoe het volgende. Belanghebbende stelt dat de overdracht van het merkrecht tot doel had dit merk te beschermen ingeval [BV1] failliet gaat. Uit het advies van [mr] zoals weergegeven in 2.4, blijkt evenwel dat een structuur bestaande uit het opsplitsen van enerzijds de handelsnaam en anderzijds het merkenrecht, aanzienlijk minder bescherming biedt dan belanghebbende kennelijk beoogt. De naam kan dan immers door meerdere gerechtigden worden gebruikt hetgeen niet in het belang van de aanvankelijk belanghebbende bij die naam is.
4.2. De rechtbank acht bovendien niet aannemelijk dat de feitelijke bescherming van de merknaam en het beeldrecht, met de juridische eigendom, is overgegaan op [BV5]. Deze bescherming is in de praktijk steeds uitgevoerd door het Merkenbureau [bureau] te [werknemer] en alle ter zake relevant overleg heeft plaatsgehad tussen [bureau] en [de heer1] voornoemd, als contactpersoon voor belanghebbende c/q de Holding.
4.3. De rechtbank acht, op basis van de stukken en het ter zitting aangevoerde, aannemelijk dat voor [BV5] niet zozeer een rol was weggelegd als beschermer van het merk, maar dat [BV5] veeleer deel uitmaakte van een belastingbesparende structuur. In dit verband wijst de rechtbank nog op de in 2.5, laatste alinea en 2.10, eerste alinea, weergegeven verwijzingen dat voor [BV5] in het kader van tax planning in het concern een taak is weggelegd. Voorts wijst de rechtbank in dit kader naar de in Oostenrijk opgerichte [BV5], als genoemd in 2.10. Ook ten aanzien van deze [BV5] is niet gebleken dat deze een rol te vervullen kreeg in het kader van de door belanghebbende gepretendeerde beschermingsstructuur.
4.4. Op grond van het vorenstaande, mede in onderlinge samenhang beschouwd, is de rechtbank van oordeel dat belanghebbende haar stelling dat met het tussenschakelen van [BV5] een beschermingsconstructie is beoogd, welke stelling door de inspecteur gemotiveerd is bestreden, op geen enkele wijze heeft weten te onderbouwen. Daarmee is tevens het zakelijk karakter van de licentieovereenkomst, en daarmee het zakelijk karakter van de daaruit voortvloeiende licentievergoeding, niet aannemelijk geworden.
4.5. Veeleer ontleent de rechtbank aan de genoemde feiten en omstandigheden het vermoeden dat enkel de belangen van de aandeelhouders gediend zijn bij de beschermingsconstructie. Een deel van de omzet wordt immers tegen gunstige belastingcondities bij een andere concernmaatschappij ondergebracht. Belanghebbende heeft met hetgeen zij heeft aangevoerd dit vermoeden niet ontzenuwd. Voor dat geval raakt de beschermingsconstructie, de verkoop en de licentiebetalingen, de winst derhalve niet.
4.6. Op grond van het hiervoor overwogene moet vraag 3.1.1 op de door de inspecteur voorgestane wijze worden beantwoord. De vragen 3.1.2 en 3.1.3 behoeven in dat geval geen behandeling meer, de antwoorden op die vragen kunnen immers niet leiden tot een andere beslissing. Met betrekking tot het onderhavige geschil is het gelijk derhalve aan de zijde van de inspecteur.
4.7. Ten overvloede wijst de rechtbank erop dat belanghebbende geen in rechte te beschermen vertouwen kan ontlenen aan de voor het jaar 1993 aan de Holding opgelegde aanslag in de vennootschapsbelasting. Niet aannemelijk is geworden dat bij het vaststellen van die aanslag door de inspecteur expliciet en eenduidig een standpunt is ingenomen ten aanzien van de overdracht. Immers zowel indien de inspecteur belanghebbendes standpunt zou volgen als indien de inspecteur zich op het standpunt stelt dat sprake is van een schijnhandeling, zou de aanslag luiden zoals die is vastgesteld.
4.8. Nu de inspecteur ten onrechte niet binnen de wettelijke termijn van 1 jaar uitspraak op de bezwaren heeft gedaan en van verlenging van die termijn niet is gebleken, is belanghebbendes beroep terecht ingesteld en moet het in zoverre gegrond worden verklaard. Belanghebbende heeft tegen de aanslagen bezwaar gemaakt. Nu op die bezwaren nog niet is beslist zal de rechtbank daarop beslissen. Nu in het onderhavige geschil het gelijk aan de zijde van de inspecteur is moet voor het jaar 1999, de aanslag is immers te hoog vastgesteld, het bezwaar worden toegewezen en de aanslag worden verminderd overeenkomstig het standpunt van de inspecteur. De bezwaren tegen de aanslagen voor de jaren 1997 en 1998 moeten gezien het vorenstaande worden afgewezen.
5. Proceskosten
De rechtbank vindt aan-lei-ding de inspecteur te veroordelen in de kos-ten die belanghebbende in verband met de behande-ling van het beroep en het bezwaar redelij-kerwijs heeft moeten maken. Het beroep is immers gegrond. Bovendien is om vergoeding van de kosten van bezwaar verzocht voordat uitspraak op bezwaar is gedaan, deze uitspraak is tot de dag van de behandeling ter zitting van het beroep immers niet gedaan. Deze kosten zijn op de voet van het Besluit proceskosten bestuursrecht voor de door een derde beroepsmatig verleende rechtsbijstand vastgesteld op, afgerond, € 1.208 (voor bezwaar acht de rechtbank een puntental van 2,5 gezien de vele besprekingen en het bezwaarschrift, redelijk, met een waarde per punt € 161; 2,5 punten voor het indienen van het beroepschrift, conclusie van repliek en het verschijnen ter zitting met een waarde per punt van € 322; en een wegingsfactor 1). Nu de onderhavige zaak samenhangt, in de zin van artikel 3 van Pro het Besluit proceskosten bestuursrecht, met de zaak van de Holding, procedurenummer 05/1352, zal de rechtbank in ieder van de zaken een proceskostenvergoeding uitspreken van € 604.
6. Beslissing
De rechtbank
- verklaart het beroep gegrond;
- veroordeelt de inspecteur in de proceskosten van belanghebbende ten bedrage van € 604 en wijst de Staat aan als de rechtspersoon die dit bedrag aan belanghebbende moet vergoeden;
- gelast dat de Staat het door belanghebbende betaalde griffierecht van € 276 aan deze vergoedt;
- vermindert de aanslag voor het jaar 1999 tot een berekend naar een belastbaar bedrag van ƒ 3.948.166; en
- handhaaft de aanslagen voor de jaren 1997 en 1998.
Deze uitspraak is gedaan op 26 maart 2007 door mr. C.A.F.M. Stassen, voorzitter, mr. D. Hund en mr. A.J. Kromhout, rechters, en op dezelfde dag in het openbaar uitgesproken in tegenwoordigheid van mr. M.S.J. Pijnenburg-Braspenning, griffier.
Afschrift aangetekend verzonden aan partijen op:
Rechtsmiddel
Tegen deze uitspraak kunnen partijen binnen zes weken na de verzenddatum hoger beroep instellen bij het gerechtshof te ‘s-Hertogenbosch (belastingkamer), Postbus 70583, 5201 CZ ’s-Hertogenbosch.
Bij het instellen van hoger beroep dient het volgende in acht te worden genomen:
1 - bij het beroepschrift wordt een afschrift van deze uitspraak overgelegd;
2 - het beroepschrift moet ondertekend zijn en ten minste het volgende vermelden:
a. de naam en het adres van de indiener;
b. een dagtekening;
c. een omschrijving van de uitspraak waartegen het hoger beroep is ingesteld;
d. de gronden van het hoger beroep.