Uitspraak
GERECHTSHOF AMSTERDAM
afdeling civiel recht en belastingrecht, team I
zaaknummer : 200.278.471/01
zaaknummer rechtbank Amsterdam: 7410339 CV EXPL 18-27989
arrest van de meervoudige burgerlijke kamer van 16 november 2021
inzake
TEXTBOX PRODUCTIONS B.V.,
gevestigd te Driehuis, gemeente Velzen,
appellante in principaal appel,
geïntimeerde in incidenteel appel,
advocaat: mr. T.A. Vermeulen te Rotterdam,
tegen
VERENIGING TENNIS EN HOCKEY CLUB HURLEY,
gevestigd te Amstelveen,
geïntimeerde in principaal appel,
appellante in incidenteel appel,
advocaat: mr. J.P. Koets te Haarlem.
1.Het geding in hoger beroep
Partijen worden hierna Textbox en Hurley genoemd.
Textbox is bij dagvaarding van 31 maart 2020 in hoger beroep gekomen van een (eind)vonnis van de kantonrechter in de rechtbank Amsterdam (hierna: de kantonrechter), onder bovenvermeld zaaknummer op 10 januari 2020 gewezen tussen haar als eiseres en Hurley als gedaagde.
Partijen hebben daarna de volgende stukken ingediend:
- memorie van grieven;
- memorie van antwoord tevens memorie van grieven in incidenteel appel, met
producties;
- akte tot referte aan de zijde van Textbox.
Ten slotte is arrest gevraagd.
Textbox heeft in principaal appel geconcludeerd dat het hof het bestreden vonnis zal vernietigen, voor zover het betreft de afwijzing door de kantonrechter van de vordering tot betaling van gederfde huurinkomsten ten bedrage van € 15.000,--, en deze alsnog zal toewijzen, met veroordeling van Hurley in de kosten van het geding in beide instanties, een en ander uitvoerbaar bij voorraad.
Hurley heeft in principaal appel geconcludeerd tot bekrachtiging en in incidenteel appel tot vernietiging van het bestreden vonnis voor zover Hurley is veroordeeld tot, samengevat, betaling van btw (hierna ook: omzetbelasting) over de toegewezen schadevergoeding en betaling van over die btw gerekende buitengerechtelijke incassokosten, met, steeds, veroordeling van Textbox in de kosten van het hoger beroep, uitvoerbaar bij voorraad.
Textbox heeft in incidenteel appel geconcludeerd tot referte.
Beide partijen hebben in hoger beroep bewijs van hun stellingen aangeboden.
2.Feiten
De kantonrechter heeft in het bestreden vonnis onder 1.1 tot en met 1.12 de feiten vastgesteld die zij tot uitgangspunt heeft genomen. Deze feiten zijn in hoger beroep niet in geschil en dienen derhalve ook het hof als uitgangspunt.
3.Beoordeling
3.1
Het gaat in deze zaak, voor zover in hoger beroep van belang, om het volgende.
3.1.1
Partijen hebben op 13 oktober 2004 een overeenkomst gesloten op grond waarvan Textbox aan Hurley een scorebord ter beschikking heeft gesteld.
De huurovereenkomst vermeldt:
(...)
In overweging nemende dat Textbox beschikt over een scorebordsysteem, hierna te noemen scorebord, welk apparaat ingezet kan worden bij Hockeywedstrijden en andere sportwedstrijden.
(…)
Beschikbaarstelling en betaling:
Textbox stelt beschikbaar een scorebordinstallatie die zij zal installeren op een door de Club te laten vervaardigen fundatie die conform de beschikbaar gestelde tekening en berekening en met in acht name van door constructeur omschreven voorbehouden, is uitgevoerd. (...)
De scorebord overeenkomst wordt aangegaan voor een periode van 5 jaar, ingaande op de dag van ondertekening. Gedurende deze periode is de Club voor het gebruik van het scorebord niets verschuldigd.
Textbox stelt beschikbaar een lichtkrant, die in het scorebord-systeem wordt geïnstalleerd en als toevoeging dient aan de in sub… genoemde om niet regeling.
De lichtkrant overeenkomst wordt eveneens aangegaan voor een periode van 5 jaar. Gedurende die periode betaalt de Club per maand een bedrag van € 96,- excl. btw.
(...)
Eigendom:
Het scorebord en de lichtkrant blijven eigendom van Textbox. De Club is verplicht ieder die enig recht ten aanzien van het scorebord wil uitoefenen onmiddellijk inzage te verstrekken in deze overeenkomst om erop te wijzen dat het scorebord eigendom is van Textbox. (…)
3.1.2
Voorafgaand aan de huurovereenkomst heeft Textbox op 7 juli 2004 een offerte toegezonden aan Hurley. De tekst van de offerte luidt als volgt:
(...)
Textbox Productions bv is bereid onder navolgende voorwaarden een scorebord op het park te installeren:
Het scorebord is uitgerust met 2x 18” flipdotmodules tbv de stand en met 4x9 “modules tbv een mm:ss count-up tot 35:00. de modules zijn mbv een radiografisch signaal in te stellen en met een handapparaat te bedienen. De functies zijn: Scorecijfers AAN +/- Reset UIT Countdown AAN/ZERO Start/Stop/Start/Reset en dus geschikt voor officiële wedstrijden.
De modules worden geleverd in een behuizing van Schuco profiel (...)
Het scorebord wordt gemonteerd in een geconverseerd portaal afgespoten in een antracietkleurige metaalverf. 300 micron dik (zie tekening) de daarvoor benodigde fundatie, alsmede de in het werk op te nemen rvs draadeinden zijn voor rekening van de club. Een betonplast mal zal worden vooruit geleverd.
(…)
De kosten van het scorebord en het mee te leveren stalen portaal komen voor rekening van Textbox Productions bv, die deze installatie gedurende 5 jaar “om niet” aan HC Hurley in bruikleen zal geven.
(…)
3.1.3
Op 22 november 2011 hebben partijen opnieuw een huurovereenkomst gesloten.
De huurovereenkomst vermeldt het volgende:
(...)
In overweging nemende dat Textbox beschikt over een scorebordsysteem, inclusief een lichtkrant, reeds langer in gebruik bij de Club, bekend als en hierna te noemen scorebord, welk door de Club bij wedstrijden kan worden ingezet.
In overweging nemende dat Textbox het scorebord zal voorzien van een nieuw scorebordsysteem, bestaande uit witte leds, tevens zal voorzien van twee nieuwe remote bedieningssysteem.
In overweging nemende dat (…) Textbox en Window Select in een onderlinge overeenkomst de huurpenningen voor het scherm voor Club gedurende 5 jaar samen hebben opgebracht. Daarvoor mochten beiden de (…) vrije ruimte op de voorplaat van het scorebord gebruiken.
In overweging nemende dat vanaf heden door Club zelfstandig inkomsten mogen worden gegenereerd door deze reclameruimte op de voorplaat beschikbaar te stellen aan bedrijven met wie de Club overeenkomsten kan afsluiten.
(…)
Beschikbaarstelling en betaling:
Textbox stelt het scorebord beschikbaar voor een nieuwe, aansluitende periode van 5 jaar, ingaande direct na ondertekening van de overeenkomst.
Gedurende deze periode is de club verschuldigd een maandelijks te betalen huurbedrag van 250,- excl. btw.
(…)
Eigendom:
Het scorebord en de lichtkracht blijven eigendom van Textbox. De Club is verplicht ieder die enig recht ten aanzien van het scorebord wil uitoefenen onmiddellijk inzage te verstrekken in deze overeenkomst om erop te wijzen dat het scorebord eigendom is van Textbox.
(...)
3.1.4
Bij e-mail van 9 juli 2018 heeft [X] (verenigingsmanager THC Hurley) aan [Y] (directeur van Textbox, hierna ‘ [Y] ’) geschreven:
Beste Dick
Zoals telefonisch besproken zal THC Hurley over circa 4 weken een nieuw scorebord krijgen. Voor de maand juli kun je zoals afgesproken nog een nota sturen, daarna mag het scorebord gedemonteerd worden.
[Z] is gedurende mijn zwangerschapsverlof mijn vervanger.
[Z] wil jij [Y] op de hoogte stellen wanneer dit nieuwe scorebord geïnstalleerd zal worden? Het frame is van Hurley, maar het huidige scorebord is van [Y] .
3.1.5
Bij e-mail van 17 juli 2018 heeft [Y] aan bestuursleden van Hurley geschreven:
Bijgaand het laatste factuur voor de huur van het scorebord.
Ik heb begrepen dat er in augustus een nieuw systeem komt. Ik heb tevens begrepen van [X] dat het huidige scorebord dan gelijktijdig van zijn fundatie getild kan worden.
Wij nemen het gedemonteerde systeem in ontvangst op het verharde gedeelte van het park. Voor een goed begrip, de fundatie en de montageflenzen 30 cm boven het maaiveld zijn eigendom van Hurley. De rest is ons eigendom. Wij zorgen tijdig voor demontage kabels en aanbrengen hijsogen. De onderbouten kunnen worden losgemaakt met sleutel 24.
3.1.6
Op 30 juli 2018 heeft [Z] (verenigingsmanager van Hurley) gereageerd:
(...)
[A] vroeg in dat gesprek aan u dat contract ons nog een keer toe te zenden. U gaf aan dat te willen doen. Bijzonder fijn! Wanneer kunnen we dat tegemoet zien?
Aanvullend ook de vraag, mocht inderdaad blijken dat het frame niet van Hurley is, voor welk bedrag Hurley dat van Textbox zouden kunnen overnemen.(…)
3.1.7
Bij e-mail van 3 augustus 2018 heeft [Y] aan [Z] geschreven:
Beste [Z] .
Ik zal het laatste contractje nogmaals even bijvoegen.
Wij hebben begrepen dat de contracten 2 stuks, niet traceerbaar zijn maar ook dat de gedachte leeft, na diverse bestuurswisselingen, dat het scorebord eigendom zou zijn van THC Hurley.
Het scorebord zoals dat bij jullie staat is niet deelbaar, in die zin dat het bestaat uit een gezette metalen beplating als achterkant, een complete kozijn-set in de huiskleuren van THC Hurley, met een 8 mm slagvaste polycarbonaat plaat als voorzijde, en de stalen mast constructie die tevens de zijkanten van de behuizing vormen.
(...)
De totale set zal door ons worden her-plaatst bij een van de vele Voetbal of Hockeyclubs.
Zouden wij de totale behuizing laten staan, zonder beide ledsystemen, dan zijn wij genoodzaakt een nieuwe mast te laten maken, deze te laten galvaniseren en een nieuwe behuizing voor en achter te laten vervaardigen.
Dat kunnen wij alleen doen als we voor het bestaande systeem een redelijke overname prijs kunnen ontvangen.
3.1.8
Op 12 augustus 2018 heeft [Y] per e-mail aan bestuursleden van Hurley geschreven:
(...)
Daar waar [X] het in haar berichtgeving had over zorgvuldige afwegingen, blijkt nu dat de onderliggende contracten totaal niet zijn betrokken bij de vraag over het eigendomsrecht en of een, op zichzelf geheel vernieuwd en technisch geupdated scorebord, zou moeten worden vervangen.
Als de gedachte leeft dat grote delen van het scorebord blijkbaar eigendom van THC Hurley zouden zijn, is ook de afweging over wat dan aan huur betaald wordt gebaseerd op een mank gaande redenering.
(…)
Overigens kunnen we een afspraak maken over een gedeeltelijke ontmanteling, waarna het mogelijk zou moeten zijn een nieuw aangeschaft systeem in de bestaande behuizing te monteren.
De overname kosten van het stalen portaal, achterzijde gezet plaatstaal, voorzijde kunststofkozijn met kunststof klapraam, slagvaste polycarbonaat voorplaat 8 mm en elektrische installatie met zekeringen.
De vervanging nieuw daarvan zou ons inclusief montage 6800,- ex btw kosten.
Voor een redelijk bedrag zijn wij bereid bovengenoemde componenten aan THC Hurley over te doen.
(...)
3.1.9
In augustus 2018 heeft Hurley de overeenkomst opgezegd. Na de opzegging heeft Hurley aan Textbox verzocht om van het scorebord gebruik te blijven maken na
het einde van de huurovereenkomst.
3.1.10
Hurley is in september 2018 tot demontage van het scorebord overgegaan.
3.2
Textbox heeft in eerste aanleg gevorderd Hurley te veroordelen tot vergoeding van schade, bestaande uit (1) de vervangingswaarde van het scorebord, inclusief omzetbelasting en (2) gederfde huurinkomsten ad € 250,- per maand over een periode van 5 jaar. Textbox heeft zich daarbij steeds op het standpunt gesteld dat zij volledige eigendom van het scorebord heeft en Hurley daarom niet gerechtigd was tot demontage over te gaan.
3.3
De kantonrechter heeft de vordering van Textbox tot vergoeding van schade betreffende de vervangingswaarde van het scorebord toegewezen tot een bedrag van € 6.644,95 inclusief omzetbelasting en betreffende buitengerechtelijke incassokosten tot een bedrag van € 707,25.
3.4
De vordering tot betaling van misgelopen huurinkomsten heeft de kantonrechter afgewezen. Daartoe heeft de kantonrechter overwogen dat Textbox haar stelling dat zij huurinkomsten is misgelopen, in het licht van de gemotiveerde betwisting door Hurley, onvoldoende heeft onderbouwd. De kantonrechter heeft daarbij het betoog van Hurley in aanmerking genomen dat een getekende schriftelijke huurovereenkomst met Telstar als potentiële nieuwe huurder ontbreekt.
3.5
Tegen de afwijzing van haar vordering met betrekking tot misgelopen huurinkomsten en de daaraan ten grondslag gelegde motivering als hiervoor onder 3.4 weergegeven komt Textbox in principaal appel op met een grief. Hurley komt in incidenteel appel op tegen de veroordeling tot betaling van omzetbelasting over de aan Textbox toegewezen schadevergoeding en de veroordeling tot betaling van de buitengerechtelijke incassokosten voor zover die zijn berekend over deze omzetbelasting als hiervoor onder 3.3 vermeld.
Misgelopen huurinkomsten
3.6
Textbox voert in principaal appel aan dat zij haar stelling dat er met Telstar een huurovereenkomst tot stand is gekomen, voldoende heeft onderbouwd door twee verklaringen in het geding te brengen van de commercieel/financieel directeur van Telstar; hieruit blijkt ondubbelzinnig dat Telstar het scorebord voor een periode van 5 jaar zou gaan huren. Een getekende schriftelijke huurovereenkomst is daarvoor geen voorwaarde. De kantonrechter heeft het aanbod van Textbox om de commercieel/financieel directeur van Telstar als getuige te horen ten onrechte gepasseerd, aldus Textbox.
3.6.1
Zoals de kantonrechter in het bestreden vonnis op goede gronden heeft overwogen, heeft Textbox haar stelling dat zij huurinkomsten is misgelopen, in het licht van de uitvoerige betwisting door Hurley van het bestaan van een huurovereenkomst tussen Textbox en Telstar, onvoldoende onderbouwd. Textbox heeft slechts een verklaring van de commercieel/financieel directeur van Telstar ingebracht die niet strookt met de eerder overgelegde e-mail van 17 mei 2019 en niet door andere stukken wordt gesteund. Ook in hoger beroep heeft Textbox geen nadere stukken in het geding gebracht en dus niet aan haar stelplicht voldaan. Aan bewijslevering komt het hof dan ook niet toe. Het principaal appel faalt.
Btw over schadevergoeding
3.7
Hurley voert in incidenteel appel aan dat zij ten onrechte is veroordeeld tot betaling van btw over de aan Textbox toegewezen schade. Het gaat om een vordering tot schadevergoeding die niet wordt belast met btw nu er geen prestatie tegenover de vergoeding staat, aldus Hurley. Textbox heeft zich gerefereerd aan het oordeel van het hof.
3.7.1
Zoals Hurley terecht heeft aangevoerd, wordt over schadevergoeding geen btw berekend nu daar geen prestatie tegenover staat. De kantonrechter had bij de veroordeling van Hurley tot schadevergoeding de btw dus buiten beschouwing moeten laten. Het incidenteel appel slaagt.
3.8
De conclusie is dat het principaal appel van Textbox faalt. Het incidenteel appel van Hurley slaagt, zodat het hof de vordering van Textbox tot betaling van btw over de aan haar toegewezen schade alsnog zal afwijzen en het vonnis in zoverre zal vernietigen. Dit betekent dat Hurley aan hoofdsom in plaats van een bedrag van € 6.644,95 een bedrag van € 5.491,69 dient te betalen. Ook dienen de buitengerechtelijke incassokosten, die bij het bestreden vonnis zijn vastgesteld op een bedrag van € 707,25, te worden aangepast zoals gevorderd en te worden vastgesteld op het gestelde lagere, niet weersproken bedrag van € 649,58. Textbox zal als de in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de kosten van het hoger beroep, zowel in principaal als incidenteel appel.
4. Beslissing
Het hof:
rechtdoende in principaal en incidenteel appel:
vernietigt het vonnis waarvan beroep voor zover daarbij zijn toegewezen de bedragen van € 6.644,95 aan hoofdsom en € 707,25 aan buitengerechtelijke incassokosten;
en in zoverre opnieuw rechtdoende:
veroordeelt Hurley tot betaling aan Textbox van
- € 5.491,68 aan hoofdsom, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf 6 december 2018 tot aan de dag der voldoening, en
- € 649,58 aan incassokosten,
en wijst die vorderingen voor het overige af;
bekrachtigt dit vonnis voor het overige;
veroordeelt Textbox in de kosten van het geding in principaal hoger beroep, tot op heden aan de zijde van Hurley begroot op € 2.021,-- aan verschotten en € 1.442,-- voor salaris;
veroordeelt Textbox in de kosten van het geding in incidenteel hoger beroep, tot op heden aan de zijde van Hurley begroot op € 721,-- aan salaris;
verklaart de veroordelingen uitvoerbaar bij voorraad.
Dit arrest is gewezen door mrs. D.J. van der Kwaak, E.M. Polak en E.K. Veldhuijzen van Zanten en door de rolraadsheer in het openbaar uitgesproken op 16 november 2021.