Conclusie
Nr. 09/01139
Mr. Knigge
Zitting: 6 juli 2010
Conclusie inzake:
[Verdachte]
1. Het Gerechtshof te 's-Hertogenbosch heeft verdachte bij arrest van 20 maart 2008 ter zake van "2. Opzettelijk handelen in strijd met het in artikel 2, onder C, van de Opiumwet gegeven verbod, meermalen gepleegd" en "4. Opzettelijk handelen in strijd met een in artikel 3, onder C, van de Opiumwet gegeven verbod" veroordeeld tot een gevangenisstraf voor de duur van acht maanden.
2. Namens de verzoeker heeft mr. J.Y. Taekema, advocaat te 's-Gravenhage, bij schriftuur twee middelen van cassatie voorgesteld.
3. Het eerste middel klaagt dat de gebezigde bewijsmiddelen onvoldoende redengevend zijn voor de bewezenverklaring. In de toelichting wordt deze klacht toegespitst op - en beperkt tot - het onder 2 bewezenverklaarde opzettelijk aanwezig hebben van ongeveer 25 tabletten bevattende MDMA.
4. Ten laste van verdachte is onder 2 bewezenverklaard dat:
"hij op 29 januari 2007 te Eindhoven opzettelijk aanwezig heeft gehad een hoeveelheid van een materiaal bevattende heroïne (diacetylmorfine) en een hoeveelheid van een materiaal bevattende cocaïne en ongeveer 205 gram van een materiaal bevattende amfetamine en ongeveer 25 tabletten/pillen bevattende MDMA, zijnde heroïne en cocaïne en amfetamine en MDMA (telkens) een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst I"
5. Deze bewezenverklaring steunt op de volgende bewijsmiddelen:
"1. Het door [verbalisant 1], hoofdagent van regiopolitie Brabant Zuid-Oost, op ambtsbelofte opgemaakte proces-verbaal van bevindingen d.d. 29 januari 2007, nummer PL2206/07-003455 (pagina 25 tot en met 27 van het doorgenummerde proces-verbaal van regiopolitie Brabant Zuid-Oost, dossiernummer PL2233/07-001171), voor zover inhoudende als relaas van voornoemde verbalisant, zakelijk weergegeven:
Op 29 januari 2007 is een zoeking geweest op het adres [a-straat 1] te [woonplaats]. In de woon- c.q. slaapkamer werd door ons de bewoner [verdachte] aangetroffen.
Per ruimte zal worden aangegeven wat er is aangetroffen:
In de keuken werden de navolgende goederen aangetroffen: In de afzuigkap werd een potje aangetroffen. In dit potje zaten diverse pillen. Deze pillen hadden de uiterlijke verschijning van XTC. Na de pillen te hebben getest bleek dat deze pillen positief reageerden op de MMC opiates/amphetamines test. Verder werd in de vriezer een transparante gripzak aangetroffen. In deze transparante gripzak zaten twee blauwe gripzakken. Nadat de transparante zak werd geopend kon je de kenmerkende geur van Amphetamine [het hof begrijpt: Amfetamine] waarnemen.
In het midden van de woon- c.q. slaapkamer stond een tafel welke vol lag met allerlei spullen. Bij deze spullen lagen diverse gebruikersvoorwerpen en ook nog een divers aantal drugs. Op diverse plaatsen in de woon- c.q. slaapkamer werden drugs aangetroffen. Achter de banken in heup- en rugtassen zaten verdovende middelen. Onder de bank waarop verdachte zat werd
een blikken doos aangetroffen. In deze blikken doos zaten verdovende middelen. In dit blik bevond zich cocaïne en heroïne.
2. Het door [verbalisant 2], brigadier van regiopolitie Brabant Zuid-Oost, op ambtseed opgemaakte proces-verbaal Technisch Onderzoek d.d. 19 maart 2007, nummer PL2219/07-003455, voor zover inhoudende als relaas van voornoemde verbalisant,
zakelijk weergegeven:
Op 29 januari 2007 nam ik deel aan een doorzoeking van de bovenwoning [a-straat 1] in [woonplaats]. Dit onderzoek was gericht tegen verdachte [verdachte], geboren te [geboorteplaats] op [geboortedatum] 1964, wonende te [woonplaats], [a-straat 1]. Tijdens voornoemd onderzoek werden in voornoemde bovenwoning aangetroffen:
1. In de keuken:
- in de diepvries een gripzak, waarin 2 blauwe gripzakken inhoudende wit/roze vochtige stoffen verpakt waren;
- in de afzuigkap een potje, inhoudende 23 roze tabletten;
2. In de woon- c.q. slaapkamer diverse verpakkingen inhoudende tabletten, stoffen, alsmede een bruine brok en brokjes.
Ik waarmerkte voornoemde gripzak met inhoud in zijn geheel met spoornummer GE.01. Door mij werden de wit/roze vochtige stoffen separaat netto gewogen op een goed werkende weegschaal en separaat getest met de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. opiates/amphetamines test. Voornoemde stoffen werden vervolgens door mij bemonsterd. Ik zat dat:
- in één van de 2 blauwe gripzakken een wit/roze vochtige stof verpakt was. Ik zag dat voornoemde stof een netto totaalgewicht had van 104,32 gram. Ik onderwierp deze stof aan de eerder omschreven voorlopige narcoticatest. Ik zag dat deze test positief was. Hieruit bleek mij dat voornoemde wit/roze vochtige stof vermoedelijk amfetamine betrof. Ik nam 5 gram van deze wit/roze vochtige stof als representatief monster onder NFI-code 371.620;
- in de andere blauwe gripzak eveneens een wit/roze vochtige stof verpakt was. Ik zag dat voornoemde stof een nettogewicht had van 100,82 gram. Ik onderwierp de wit/roze vochtige stof in deze tweede blauwe gripzak aan de eerder omschreven voorlopige narcoticatest. Ik zag dat deze test positief was. Hieruit bleek mij dat voornoemde wit/roze vochtige stof vermoedelijk amfetamine betrof. Ik nam 5 gram van deze wit/roze vochtige stof als representatief monster onder NFI-code 371.621. Uit het vorenstaande door mij ingestelde onderzoek bleek mij dat in de door mij veilig gestelde sporendrager gewaarmerkt met spoornummer GE.01, die was aangetroffen en in beslag genomen in de keuken van de bovenwoning [a-straat 1] te [woonplaats], vermoedelijk amfetamine met een netto totaalgewicht van 205,14 gram verpakt was.
Door mij werd nader onderzoek ingesteld naar voornoemde tabletten, stoffen en bruine brok en brokjes, die op 29 januari 2007 in de bovenwoning [a-straat 1] te [woonplaats] waren aangetroffen en in beslag genomen onder verdachte [verdachte] voornoemd.
Door mij werden de:
- tabletten geteld en getest met de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. opiates/amphetamines test;
- stoffen separaat netto gewogen op een goed werkende weegschaal en separaat getest met de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. opiates/amphetamines test en M.M.C. International B.V. Cocaïne test;
- bruine brok en brokjes separaat netto gewogen op een goed werkende weegschaal en separaat getest met de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. Cannabis test.
Voornoemde tabletten, stoffen en bruine brok en brokjes werden vervolgens door mij bemonsterd.
Ik zag dat in één witte enveloppe, waarop de tekst "XTC" geschreven stond, verpakt waren:
- één dichtgevouwen fragment aluminiumfolie, inhoudende 23 soortgelijke ronde roze tabletten. Ik onderwierp één van deze tabletten aan de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. opiates/amphetamines test. Ik zag dat deze test positief was. Hieruit bleek mij dat deze tabletten vermoedelijk MDMA betroffen [het hof begrijpt bevatten]. Ik nam 5 van deze tabletten als representatief monster onder NFI-code 378.196. Deze tabletten waren aangetroffen in een potje in de afzuigkap in de keuken van de bovenwoning [a-straat 1] te [woonplaats];
- één dichtgevouwen fragment aluminiumfolie, inhoudende 1 crèmekleurig tablet. Ik onderwierp voornoemd tablet aan de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. opiates/ amphetamines test. Ik zag dat deze test positief was. Hieruit bleek mij dat dit tablet vermoedelijk MDMA betrof [het hof begrijpt: bevat]. Ik nam voornoemd tablet als één monster onder NFI-code 378.195.
Uit het vorenstaande door mij ingestelde onderzoek bleek mij dat in de bovenwoning [a-straat 1] te [woonplaats] 24 tabletten, vermoedelijk [het hof leest in: bevattende] MDMA, in beslag genomen waren.
Ik zag dat in één witte enveloppe, waarop de tekst "heroïne" geschreven stond, verpakt waren:
- één dichtgevouwen fragment aluminiumfolie, inhoudende bruin poeder. Ik zag dat dit bruine poeder een netto totaalgewicht had van 16,25 gram. Ik onderwierp voornoemde poeder aan de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. opiates/amphetamines test. Ik zag dat deze test positief was. Hieruit bleek mij dat voornoemde bruine poeder vermoedelijk heroïne betrof. Ik nam 5 gram van dit bruine poeder als representatief monster onder NFI-code 378.197;
- één dichtgevouwen fragment aluminiumfolie, inhoudende bruin poeder. Ik zag dat dit bruine poeder een netto totaalgewicht had van 6,54 gram. Ik onderwierp voornoemde poeder aan de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. opiates/amphetamines test. Ik zag dat deze lest positief was. Hieruit bleek mij dat voornoemde bruine poeder vermoedelijk heroïne betrof. Ik nam 5 gram van dit bruine poeder als representatief monster onder NFI-code 378.198;
- één dichtgevouwen fragment aluminiumfolie, inhoudende 3 soortgelijke bruine brokken. Ik zag dat deze bruine brokken een netto totaalgewicht had van 4,71 gram. Ik onderwierp één van deze brokken aan de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V.
opiates/amphetamines test. Ik zag dat deze test positief was. Hieruit bleek mij dat voornoemde 3 bruine brokken vermoedelijk heroïne betroffen. Ik nam deze 3 bruine brokken in zijn geheel als monster onder NFI-code 378.199.
Uit het vorenstaande door mij ingestelde onderzoek bleek mij dat in de bovenwoning [a-straat 1] te [woonplaats] vermoedelijk heroïne met een netto totaalgewicht van 27,50 gram aangetroffen en in beslag genomen was.
Ik zag dat in één witte enveloppe, waarop de tekst "cocaïne" geschreven stond, verpakt waren:
- één dichtgevouwen fragment aluminiumfolie, inhoudende crèmekleurige brokjes. Ik zag dat deze crèmekleurige brokjes een netto totaalgewicht hadden van 28,04 gram. Ik onderwierp voornoemde brokjes aan de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. cocaïne test. Ik zag dat deze test positief was. Hieruit bleek mij dat voornoemde crèmekleurige brokjes vermoedelijk cocaïne betroffen. Ik nam 5 gram van deze crèmekleurige brokjes als representatief monster onder NFI-code 378.167;
- één dichtgevouwen fragment aluminiumfolie, inhoudende crèmekleurige brokjes. Ik zag dat deze crèmekleurige brokjes een netto totaalgewicht hadden van 4,38 gram. Ik onderwierp voornoemde brokjes aan de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. cocaïne test. Ik zag dat deze test positief was. Hieruit bleek mij dat voornoemde crèmekleurige brokjes vermoedelijk cocaïne betroffen. Ik nam deze crèmekleurige brokjes in zijn geheel als monster onder NFI-code 378.169.
Uit het vorenstaande door mij ingestelde onderzoek bleek mij dat in de bovenwoning [a-straat 1] te [woonplaats] vermoedelijke cocaïne met een netto totaalgewicht van 32,42 gram aangetroffen en in beslag genomen was.
Ik zag dat in één witte enveloppe, waarop de tekst "hashish" [het hof begrijpt: hasjiesj] geschreven stond, verpakt waren:
- één dichtgevouwen fragment aluminiumfolie, inhoudende 2 soortgelijke donkerbruine brokjes. Ik zag en rook dat voornoemde brokjes mij bekend voorkwamen als zijnde hasjiesj. Ik zag dat deze brokjes een netto totaalgewicht hadden van 13,60 gram. Ik onderwierp één van deze brokjes aan de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. Cannabis test. Ik zag dat deze test positief was. Hieruit bleek mij dat deze bruine brokjes vermoedelijk hasjiesj betroffen. Ik nam voornoemde 2 bruine brokjes in zijn geheel als monster onder NFI-code: 378.163;
- één dichtgevouwen fragment aluminiumfolie, inhoudende 1 lichtbruine brok en 1 lichtbruin brokje die, met uitzondering van de vorm en grootte, soortgelijk waren. Ik zag en rook dat voornoemde brok en voornoemd brokje mij bekend voorkwamen als zijnde hasjiesj. Ik zag dat deze brok en dit brokje een netto totaalgewicht hadden van 25,15 gram. Ik onderwierp voornoemde brok aan de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. Cannabis test. Ik zag dat deze test positief was. Hieruit bleek mij dat deze bruine brok vermoedelijk hasjiesj betrof. Ik nam voornoemde bruine brok en voornoemd bruin brokje in zijn geheel als monster onder NFI-code: 378.162;
- één dichtgevouwen fragment aluminiumfolie, inhoudende 1 lichtbruin brokje. Ik zag en rook dat voornoemd brokje mij bekend voorkwam als zijnde hasjiesj. Ik zag dat dit brokje een netto totaalgewicht had van 5,92 gram. Ik onderwierp dit brokje aan de voorlopige narcoticatest M.M.C. International B.V. Cannabis test. Ik zag dat deze test positief was. Hieruit bleek mij dat dit bruine brokje vermoedelijk hasjiesj betrof. Ik nam voornoemd bruin brokje in zijn geheel als monster onder NFI-code: 378.161.
Uit het vorenstaande door mij ingestelde onderzoek bleek mij dat in de bovenwoning [a-straat 1] te [woonplaats] vermoedelijk hasjiesj met een netto totaalgewicht van 44,67 gram aangetroffen en in beslag genomen was.
Amfetamine is vermeld op lijst I, behorende bij de Opiumwet.
MDMA is vermeld op lijst I, behorende bij de Opiumwet.
Cocaïne is vermeld op lijst I, behorende bij de Opiumwet.
Heroïne is vermeld op lijst I, behorende bij de Opiumwet.
3. Het deskundigenrapport van het Nederlands Forensisch Instituut d.d. 13 maart 2007, nummer 2007.03.05.032, opgemaakt door dr. J.D.J. van den Berg, voor zover inhoudende, zakelijk weergegeven:
Kenmerk Conclusie
NFI 371.620 bevat amfetamine
NFI 371.621 bevat amfetamine
NFI 378.196 bevat MDMA
NFI 378.195 bevat MDMA
NFI 378.197 bevat heroïne
NFI 378.198 bevat heroïne
NFI 378.199 bevat heroïne
NFI 378.167 bevat cocaïne
NFI 378.169 bevat cocaïne
4. (...)
5. Het proces-verbaal ter terechtzitting in hoger beroep d.d. 6 maart 2008, waarin opgenomen de verklaring van verdachte, voor zover inhoudende, zakelijk weergegeven:
Ik huur een kamer boven een shoarmazaak aan de [a-straat 1] in [woonplaats]. Op 29 januari 2007 huurde ik deze kamer sinds ongeveer 4 jaren. Ik woon en slaap in die kamer.
Mijn huisgenote woont op de tweede verdieping van de woning. Ik deel met haar de badkamer, het toilet en de keuken.
Ik maak gebruik van de keuken. In de keuken staat een vriezer. Die vriezer stond daar op 29 januari 2007 ook al en is van mij. Ik heb deze vriezer aangeschaft. Ik maak gebruik van die vriezer.
Ik lijd aan longemfyseem. Van mijn twee longen werkt er maar één.
Ik wist dat op de tafel in mijn kamer gebruikersvoorwerpen voor het gebruik van verdovende middelen lagen.
In de periode omstreeks 29 januari 2007 gebruikte ik zelf heroïne. Ik gebruikte ongeveer een halve tot een hele gram per dag. Ik kwam destijds nauwelijks buiten en lag de hele dag op bed of op de bank. Ik ging mijn heroïne zelf niet halen. Ik wil niet zeggen hoe ik dan aan mijn heroïne kwam.
Ik was in die tijd in verband met mijn gezondheid bijna altijd op mijn kamer en lag bijna de hele dag op bed. Als ik niet sliep, dan lag ik op de bank. Ik kwam bijna nooit buiten."
6. Uit het proces-verbaal van de terechtzitting in hoger beroep blijkt dat verdachtes aldaar afgelegde verklaring, behalve hetgeen het Hof daarvan voor het bewijs heeft gebezigd (bewijsmiddel 5), tevens onder meer inhoudt dat hij niet heeft geweten dat er drugs in zijn woning lagen, dat hij in de periode rond 29 januari 2007 weinig contact had met zijn huisgenote, dat zijn destijds dakloze broer en een vriend, beiden harddrugsgebruikers, een sleutel van de woning hadden en bij hem over de vloer kwamen (waarbij verdachtes broer dan voor hem kookte) en dat zij dan soms in de keuken of op de wc cocaïne gebruikten. Verdachtes raadsman heeft ter zitting, voor zover in cassatie van belang, het volgende verweer heeft gevoerd:
"Het dossier in deze zaak is summier. Het gebrek aan onderzoek mag niet ten nadele komen van mijn cliënt. Mijn cliënt heeft vanaf het eerste moment ontkend dat hij wist dat er verdovende middelen in zijn woning lagen. Mijn cliënt ligt wegens de problemen met zijn gezondheid vrijwel de hele dag op bed of op de bank en komt nauwelijks buiten. Hij is niet in staat de kamer en de keuken op te ruimen. Mijn cliënt was niet de enige gebruiker van de woning. De broer en een vriend van mijn cliënt hebben waarschijnlijk misbruik gemaakt van de situatie waarin mijn cliënt verkeerde. De advocaat-generaal stelt dat er minstgenomen sprake is van voorwaardelijk opzet. Dat betwist ik. Er kan naar de mening van de verdediging niet worden bewezen dat mijn cliënt met het voor de onder 2 en 4 ten laste gelegde misdrijven vereiste opzet heeft gehandeld. Ik verzoek uw hof mijn cliënt van deze feiten vrij te spreken. (...)"
7. Naar aanleiding van dit verweer heeft het Hof de volgende 'Bijzondere overwegingen omtrent het bewijs' in het arrest opgenomen:
"De beslissing dat het bewezen verklaarde door de verdachte is begaan berust op de feiten en omstandigheden als vervat in de hierboven bedoelde bewijsmiddelen, in onderlinge samenhang
beschouwd.
Elk bewijsmiddel wordt - ook in zijn onderdelen - slechts gebruikt tot bewijs van dat bewezen verklaarde feit, of die bewezen verklaarde feiten, waarop het, blijkens zijn inhoud, betrekking heeft.
Van de zijde van verdachte is aangevoerd dat niet kan worden bewezen dat verdachte met het voor de onder 2 en 4 ten laste gelegde misdrijven vereiste opzet heeft gehandeld, zodat hij hiervan dient te worden vrijgesproken.
Het hof overweegt hieromtrent het navolgende.
Uit de door het hof gebezigde bewijsmiddelen komt het volgende naar voren:
- Verdachte huurde op 29 januari 2007 op de [a-straat 1] in [woonplaats] sinds ongeveer 4 jaren een kamer;
- Verdachte deelde de keuken, het toilet en de badkamer met een huisgenote, die een kamer bewoonde op de verdieping gelegen boven de kamer van verdachte;
- Op 29 januari 2007 zijn in de kamer van verdachte, die bij hem zowel als woon- en als slaapkamer in gebruik was, en in de keuken op diverse plaatsen verdovende middelen aangetroffen, welke middelen op de bij de Opiumwet behorende lijst I dan wel op de bij de Opiumwet behorende lijst II worden genoemd;
- Verdachte verbleef in de onderwerpelijke periode, naar eigen zeggen in verband met zijn gezondheid (longemfyseem), vrijwel permanent in zijn kamer en verliet het pand vrijwel niet en maakte gebruik van de keuken en de vriezer die in de keuken stond, welke vriezer verdachtes eigendom was;
- Verdachte gebruikte destijds zelf een halve gram tot een gram heroïne per dag en heeft overigens ter terechtzitting in hoger beroep aangegeven geen mededelingen te willen doen over de wijze waarop hij in zijn drugsgebruik werd voorzien.
Uit deze feiten en omstandigheden, een en ander in onderlinge samenhang en (tijds)verband bezien ook met hetgeen overigens uit de gebezigde bewijsmiddelen naar voren komt, leidt het hof af het niet anders kan zijn dan dat verdachte op de hoogte was van de aanwezigheid van de bewezen verklaarde verdovende middelen in zijn kamer en in de keuken. Gelet op het vorenstaande acht het hof de verklaring van verdachte, inhoudende dat hij niet op de hoogte
was van de aanwezigheid van verdovende middelen in zijn kamer en in de keuken, ongeloofwaardig. Het hof verwerpt het verweer."
8. Het middel beperkt zich als gezegd blijkens de gegeven toelichting tot het bewijs van het opzet op de aanwezigheid van de MDMA-pillen in de afzuigkap. Of het opzet op de aanwezigheid van de andere verdovende middelen die zijn aangetroffen, uit de bewijsmiddelen kan worden afgeleid, is een vraag die dus kan blijven rusten.
9. Uit de gegeven motivering blijkt mijns inziens niet duidelijk welke gedachtegang het Hof ten grondslag heeft gelegd aan de verwerping van het verweer. Ik merk op dat het Hof niet alleen heeft vastgesteld dat de verdachte de keuken deelde met een huisgenote, maar ook in het midden heeft gelaten dat, zoals verdachte en zijn raadsman aanvoerde, twee harddrugsgebruikers (waaronder verdachtes broer) een sleutel van de woning hadden en regelmatig over de vloer kwamen. Waarom desondanks uitgesloten moet worden geacht dat, zoals de raadsman aanvoerde, deze personen misbruik hebben gemaakt van de situatie waarin verdachte verkeerde, is de vraag. Dit te meer nu het Hof heeft vastgesteld dat verdachte vanwege zijn gezondheid vrijwel permanent in zijn kamer verbleef en het pand vrijwel niet uitkwam. Dat wijst er juist op dat anderen de pillen in verdachtes woning hebben gebracht. Waarom de bedlegerigheid van de verdachte redengevend is voor het oordeel dat het niet anders kan zijn dan dat verdachte op de hoogte was van het potje pillen in de afzuigkap, ontgaat me in elk geval. De verdachte stelde dat zijn broer regelmatig voor verdachte kookte (naar mag worden aangenomen: in de keuken) en zijn raadsman voerde aan dat verdachte vanwege zijn ziekte niet in staat was de keuken op te ruimen. Deze door het Hof in het midden gelaten feiten - die passen bij de door het Hof vastgestelde bedlegerigheid - maken veeleer aannemelijk dat de pillen in de afzuigkap de verdachte zijn ontgaan.
10. Ik wijs er voorts op dat het Hof klaarblijkelijk - de desbetreffende weigering om te verklaren is ook opgenomen onder de bewijsmiddelen -redengevend heeft geacht dat verdachte aangaf "geen mededelingen te willen doen over de wijze waarop hij in zijn drugsgebruik werd voorzien". Niet alleen is een dergelijk gebruik van een weigering om te verklaren ontoelaatbaar (het middel klaagt daarover overigens niet), mijns inziens valt ook niet in te zien welk argument daaraan kan worden ontleend met betrekking tot het opzet van de verdachte op de aanwezigheid van de aangetroffen drugs, al helemaal niet voor zover het gaat om de MDMA-pillen in de afzuigkap (het drugsgebruik waarop het Hof doelde, betrof heroïne). Ik moet bekennen dat mij de gedachte bekroop dat het Hof juist geen geloof heeft gehecht aan de beweringen van de verdachte over zijn bedlegerigheid en de onbekende drugsdealer en dat het Hof uit de ongeloofwaardigheid of de leugenachtigheid van het "eigen zeggen" van de verdachte de conclusie heeft getrokken dat de verdachte betrokken was bij drugshandel vanuit zijn woning. Dat zou evenwel een ernstige miskenning van het bewijsrecht inhouden, die ik het Hof niet zonder afdoende bewijs zou willen toedichten.
11. Het opzet op de pillen in de afzuigkap valt ook niet af te leiden uit het (niet in de nadere bewijsoverweging genoemde) feit dat in de woon- c.q. slaapkamer van verdachte één MDMA bevattende pil is aangetroffen (bewijsmiddel 2). Deze pil had immers een andere kleur dan de pillen uit het potje in de keuken, zodat niet waarschijnlijk is dat die daaruit afkomstig was.
12. De slotsom moet al met al wezen dat de gebezigde bewijsmiddelen en 's Hofs daarop gebaseerde overwegingen niet maken dat de mogelijkheid dat een ander dan verdachte, zonder diens medeweten, het potje MDMA bevattende pillen onder de afzuigkap heeft geplaatst, als hoogst onwaarschijnlijk kan worden aangemerkt. Derhalve is de klacht dat er onvoldoende bewijs is voor het opzettelijk aanwezig hebben van de MDMA bevattende pillen uit de keuken terecht voorgesteld.(1)
13. Het middel slaagt. De vernietiging kan daarbij beperkt blijven tot de bewezenverklaring van (het opzet op) de 23 MDMA-pillen die in de keuken zijn gevonden.
14. Voor het geval de Hoge Raad over het eerste middel tot een ander oordeel komt, alsmede voor het geval de Hoge Raad uit doelmatigheidsoverwegingen partieel zou willen vrijspreken, bespreek ik ook het tweede middel.
15. Dit middel behelst de terecht voorgedragen klacht, dat art. 6 EVRM Pro is geschonden, omdat de inzendtermijn in cassatie is overschreden. Het cassatieberoep is op 18 maart 2008 ingesteld en de stukken van het geding zijn eerst op 10 maart 2009 door de Hoge Raad ontvangen, zodat de inzendtermijn van acht maanden is overschreden. (2) Voorts zal de Hoge Raad in deze zaak uitspraak doen nadat sinds het instellen van het beroep meer dan twee jaar is verstreken. Dit zou moeten leiden tot strafvermindering.
16. Gronden waarop de Hoge Raad gebruik zou moeten maken van zijn bevoegdheid de bestreden uitspraak ambtshalve te vernietigen, heb ik niet aangetroffen.
17. Deze conclusie strekt ertoe dat de Hoge Raad de bestreden uitspraak zal vernietigen, doch alleen voor zover het de bewezenverklaring onder 2 betreft van (het opzet op) de aanwezigheid van 23 MDMA-pillen en de strafoplegging en voorts tot zodanige op art. 440 Sv Pro gebaseerde beslissing als de Hoge Raad gepast zal voorkomen en tot verwerping van het beroep voor het overige.
De Procureur-Generaal
bij de Hoge Raad der Nederlanden
AG
1 Vgl. HR 14 april 2009, LJN BH1437.
2 HR 3 oktober 2000, NJ 2000, 721, m.nt. JdH rov. 3.3.