3.2.5Of een overeenkomst moet worden aangemerkt als arbeidsovereenkomst, hangt af van alle omstandigheden van het geval in onderling verband bezien. Van belang kunnen onder meer zijn de aard en duur van de werkzaamheden, de wijze waarop de werkzaamheden en de werktijden worden bepaald, de inbedding van het werk en degene die de werkzaamheden verricht in de organisatie en de bedrijfsvoering van degene voor wie de werkzaamheden worden verricht, het al dan niet bestaan van een verplichting het werk persoonlijk uit te voeren, de wijze waarop de contractuele regeling van de verhouding van partijen is tot stand gekomen, de wijze waarop de beloning wordt bepaald en waarop deze wordt uitgekeerd, de hoogte van deze beloningen, en de vraag of degene die de werkzaamheden verricht daarbij commercieel risico loopt. Ook kan van belang zijn of degene die de werkzaamheden verricht zich in het economisch verkeer als ondernemer gedraagt of kan gedragen, bijvoorbeeld bij het verwerven van een reputatie, bij acquisitie, wat betreft fiscale behandeling, en gelet op het aantal opdrachtgevers voor wie hij werkt of heeft gewerkt en de duur waarvoor hij zich doorgaans aan een bepaalde opdrachtgever verbindt.
8. De rechtbank overweegt met betrekking tot de gezagsverhouding als volgt. De bezorgwerkzaamheden zijn een kernactiviteit van eiseres. De werkzaamheden worden door eiseres ingepland en gecoördineerd. De opdrachtnemers hebben in feite geen ruimte om het uitvoeren van de bezorgwerkzaamheden naar eigen inzicht in te richten. Hoewel de bezorgers volgens eiseres zelf de route mogen bepalen en pauzes mogen inplannen, dienen zij zich wel te houden aan het tijdslot dat wordt gegeven voor de bezorging. Daarnaast geeft eiseres aanwijzingen aan de bezorgers over hoe zij de werkzaamheden dienen uit voeren. Er wordt een bepaald serviceniveau en persoonlijke aandacht verlangd van de bezorgers. Uit het boekenonderzoek volgt dat de werkzaamheden van de opdrachtnemers niet afwijken van die van de bezorgers in loondienst. De rechtbank ziet, onder andere gelet op het ontbreken van (wezenlijke) investeringen bij de opdrachtnemers, geen aanleiding om het ondernemerschap van de opdrachtnemers zomaar aan te nemen. Alles overwegende is de rechtbank van oordeel dat er sprake is van een gezagsverhouding tussen de opdrachtnemers en eiseres.
9. Vervolgens is in geschil of er sprake is van persoonlijk te verrichten arbeid. Eiseres stelt dat in de nieuwe modelovereenkomsten is vastgelegd dat de opdrachtnemers zelf voor vervanging zorgen en dat er geen sprake is van persoonlijk te verrichten arbeid. De rechtbank is van oordeel dat uit het overgelegde overzicht van vervangingen (2.5.) blijkt dat in de praktijk de vervanging plaats vindt uit een vaste groep van aan eiseres bekende personen of dat de vervanging door eiseres zelf geregeld wordt. De rechtbank is daarom van oordeel dat er geen sprake is van ‘vrije vervangbaarheid’. Ook blijkt uit het dossier dat eiseres de ambitie heeft dat klanten een vaste bezorger hebben, omdat zij een persoonlijke verbinding belangrijk vindt. De rechtbank oordeelt dat gelet op het voorgaande er sprake is van persoonlijk te verrichten arbeid.
10. Alle criteria (7.2.) in overweging nemende is de rechtbank van oordeel dat er sprake is van een arbeidsovereenkomst in de zin van artikel 7:610, lid 1 BW. De inspecteur heeft daarom terecht een naheffingsaanslag loonheffing opgelegd aan eiseres.
11. De rechtbank deelt niet de mening van eiseres dat de inspecteur meer duidelijkheid over de aanvaardbaarheid van de overeenkomst van opdracht had moeten geven. Het geven van belastingadviezen behoort niet tot de taak van de inspecteur. Zijn taak omvat slechts, mede, het geven van juiste informatie over de fiscale gevolgen in specifieke situaties. Naar het oordeel van de rechtbank heeft de inspecteur aan eiseres voldoende voorlichting gegeven van de geldende wet- en regelgeving.